平成19年 (行ケ) 10127号審決取消請求事件

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関連審決	不服2006-2338

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審判番号（事件番号）	データベース	権利
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関連ワード	識別力 / 出所表示機能 / 識別機能 / 指定役務 / 記述的商標(3条1項3号) / 普通に用いられる方法 / 3条1項6号 / 3条2項 / 結合商標 / 外観(外観類似) / 称呼(称呼類似) / 観念(観念類似) / 国内 / 継続 / ハウスマーク / 同業者 /

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事件	平成 19年 (行ケ) 10127号審決取消請求事件
事件	原告株式会社モンテローザ訴訟代理人弁理士中畑孝被告特許庁長官肥塚雅博指定代理人鈴木雅也同鈴木新五同内山進
裁判所	知的財産高等裁判所
判決言渡日	2007/11/22
権利種別	商標権
訴訟類型	行政訴訟
主文	１原告の請求を棄却する。２訴訟費用は原告の負担とする。

事実及び理由
全容第1請求特許庁が不服2006-2338号事件について平成19年2月26日にした審決を取り消す。第2事案の概要本件は「白木屋「笑笑「魚民」等の名称で居酒屋チェーンを営む原告 ,」,」,がとする後記商標の出願をしたところ,特許庁から ,拒絶査定を受けたので,これを不服として審判請求をしたが,同庁から請求不成立の審決を受けたことから,その取消しを求めた事案である。争点は,原告が本件商標を永年使用した結果需要者が原告の業務に係る役務であることを認識するに至ったか(商標法3条2項,特別顕著性)である。第3当事者の主張1請求の原因(1) 特許庁における手続の経緯原告は,平成16年8月19日,下記内容の商標(以下「本願商標」という )について商標登録出願(商願2004-76598号)をしたが,特。許庁から拒絶査定を受けたので,これに対する不服の審判請求をした。特許庁は,同請求を不服2006-2338号事件として審理した上,平成19年2月26日「本件審判の請求は,成り立たない」との審決をし, , 。その謄本は平成19年3月13日原告に送達された。記(商標)(指定役務)第43類「飲食物の提供」(2) 審決の内容審決の内容は,別添審決写しのとおりである。その理由の要点は,?@本願商標は,需要者が何人かの業務に係る役務であることを認識できない商標であるから商標法(以下「法」という )3条1項6号に該当する,?A本願商。標が,その指定役務に使用され請求人の業務に係るものとして取引者・需要者間に広く認識されるに至っているとは認められないから法3条2項には該当しない,等としたものである。 (3) 審決の取消事由しかしながら,本願商標は,以下に述べるとおり,原告による使用の結果法3条2項に規定する「何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができる」商標に至ったものであるから,審決は違法として取り消されるべきである。ア原告は,昭和58年5月23日に創業し,昭和58年6月1日に居酒屋「白木屋」中野南口駅前店を1号店としてオープン以来,居酒屋を中心としたチェーン店展開を進め,店舗数,売上高(1300億円以上)は,いずれも居酒屋業界のトップである。直営の居酒屋店舗は,平成19年6月30日現在「白木屋「笑笑「魚民「月の宴「北海道魚萬「暖 ,」,」,」,」,」,」,「」,「」,「」,「」,「」, 暖鶏の George日本やかみふうせんうさぎの宴月の花「くろ○「めちゃんこ「ゴルトンカフェ「和吉「千年の宴「焼」,」,」,」,」,蔵「黄金虫「福福屋「kocoroya」が全国展開しており,その数は1 」,」,」,200以上(居酒屋以外の国内飲食店と国外飲食店を除く )になる。。イ本願商標は,前記のとおり方形に赤地に白抜きで「新しいタイプの居酒屋」と表示したもので,色彩図柄と文字との結合商標であるところ,本願商標における「新しいタイプの居酒屋」との用語は,場末の酒飲みのための酒場,赤提灯と暖簾という旧来型の居酒屋が抱かれていたイメージを一新し,若者や家族が普通のレストランの感覚で利用できるような当世風居酒屋をイメージさせるキャッチコピー商標(キャッチフレーズ商標)として,原告が最初に用いたものである。 , ,() すなわち原告がチェーン展開する居酒屋のうち中枢店舗中枢業態は「白木屋」と「笑笑」である(平成19年6月30日現在「白木屋」 ,の店舗数は344店舗「笑笑」の店舗数は398店舗)ところ,このう ,「」(,),「」(, ち73店舗の白木屋甲27 28374店舗の笑笑甲2930)で本件商標を使用しており,その合計は447店舗である。なお,これ以外に「日本や」においても本願商標を使用している。ちなみに,本願商標の使用期間が長い店舗は「白木屋」で約15年「笑笑」で約7年 ,,であり,また,平成18年3月8日現在における本件商標の使用地域は,「白木屋」で30都道府県「笑笑」で40都道府県にわたっている。 ,,,,, ウ本願商標を使用する店舗では例外なくビルフロアー案内板袖看板側面看板,置き看板の4種類の赤看板を設置している。総看板数は少なくとも1788枚(447×4)以上あり,一店舗で5枚以上の看板を設置している店舗があることを考慮すると,その総看板数は2000枚は下らない。この看板の種類は全店舗において共通し,いずれも表示態様は赤地に白抜きで「新しいタイプの居酒屋」と表示した赤看板である。また,上記4種類の看板中,袖看板と壁面看板の大きさは,全店舗例外なく3mないし5mの長さを有する大形看板であり,夜間は点灯表示している「白。木屋」と「笑笑」の両店は広範な地域に展開しており,その年間総売上高は500億円以上,年間総来店客数は延べ8000万人余に達しているところ,これら来店客は,店舗外観を埋めるかのように設置された上記4種類の大形看板の展開に長期間継続して繰り返し接して視覚に訴えられ,体感している。これに加えて,本願商標は,チラシ,各店舗においてサービス提供に用いる備品,著名な俳優であるAを起用したテレビコマーシャル(日本テレビ,フジテレビ,テレビ朝日,TBS,テレビ東京,読売テレビ,関西テレビ,中部テレビ,東海テレビ,メ～テレ等)の大規模宣伝広告,原告のウェブサイトにおいて使用されている。エこのように,本願商標は,入店者に必ず目に触れる居酒屋479店舗の置き看板や袖看板の表示を通じて,また,チラシ,各店舗においてサービス提供に用いる備品,著名な俳優であるAを起用した多数のテレビ局におけるテレビコマーシャル等を通じて,長年にわたり大規模に使用されており,その結果,称呼,外観,観念のいずれにおいても,既に高度な著名性を確保し,識別力を獲得しているものである。さらにいうならば「白木屋・笑笑」をハウスマークとし,これに本 ,」「願商標を並列使用する使用態様が重なり,現在では「赤地に白抜き」表示の「新しいタイプの居酒屋」と言えば,事実上,先ず「白木屋・笑笑」」「を出所主体として想定し,ひいては事業母体である「モンテローザ (原」告)を一定の出所主体として直感する高度な著名性を確保している。すなわち「白木屋・笑笑」は原告の中核店,主力店を成しており, ,」「法律上の経営母体はモンテローザであるが,現在では「モンテローザ」を知らない者がいても「白木屋「笑笑」を知らない者はいないという程, ,」「白木屋「笑笑」に著名ブランドとしての名声を得ており,それが事実」上の事業主体ではないかとの認識が定着している。オ以上に対し,被告は,本願商標が「白木屋「笑笑」の商標とは別個独」,立の商標を構成し,本願商標の使用形態が法2条3項の使用に当たることを争わないにもかかわらず,本願商標には識別性がないと主張する。しかし,本願商標は「白木屋「笑笑」の商標とは文字の大きさ,画線の太 ,」,さ,書体等が顕著に異なり,互いに別個独立のものとして弁別できる商標を構成しており,これらの商標は互いの一部を構成するものではなく,宣伝効果を上げる手法として2個の商標を並列表示する使用態様をもって独立使用しているものである。したがって,両商標は,このような独立使用の結果,それぞれ識別力が発生していると考えるべきである。カまた被告は,本願商標がキャッチフレーズとして認識されるとか「新,しいタイプ」という文字を用いたキャッチフレーズの使用例が多数あるとして,本願商標の識別性を否定するが,キャッチフレーズないしキャッチフレーズ的商標であっても商標登録された例は多数存在するし,本願商標は,方形に赤地に白抜きで「新しいタイプの居酒屋」と表示した色彩図柄と文字の結合商標であり,単なるキャッチフレーズ自体に独占権を求めているものではない。仮に,文字商標としての「新しいタイプの居酒屋」に自他役務の識別力がないとしても,色彩図柄との組合せから成る本願商標はこれと全く別異のものであり,前記のように長期間にわたり視覚に訴えられ,体感された,「」「」,「」, 結果赤地に白抜きの新しいタイプの居酒屋といえば白木屋「笑笑」を含めた全体のものとして,原告を出所主体として直感する程度の高度な著名性が確保されており,独自の識別力が獲得されているのである。そうすると,キャッチフレーズであるという理由のみをもって,直ちに自他役務識別力を有しないとしたり,使用による識別力を得ることができない商標であると一義的かつ画一的に判断し,除外すべきでない。キなお,被告は,インターネット上の紹介記事,宣伝文句,感想文等の文章中に「新しいタイプの居酒屋」の文字を使用している例を証拠として多数挙げるが(乙1～48 ,これらは商標としての使用に当たらないばか )りか「赤地に白抜き」の色彩図柄と「新しいタイプの居酒屋」の文字か ,らなる結合商標が一般的に使用されている事実を証明するものではない。また,被告は「赤地に白抜き」の表示態様を示す証拠を挙げるが(乙 ,49～57 ,これらは単に当該表示態様が普遍的に用いられていること )のみを証明するものであり,結合商標である本願商標が一般的に使用されている事実を証明するものではない。しかも,これら周知用語ないし図柄であっても,そのことが拒絶理由となるものではない。過去の登録商標の多くは,下記に述べるとおり,出願前に周知の用語から選択されて登録に至っており,出願人はその宣伝効果を上げるため,出願前において公知ないし周知の用語を商標として採択するものである。そして,これら周知用語ないし図柄であっても使用による識別力を発生しているときは,取引秩序,ユーザー保護の見地から保護するとしているのが法3条2項の趣旨である。記1.登録第 1981015 号シーフードの新しい波2.登録第 2230888 号新しい住まいの設計3.登録第 4636850 号新しい家族の家4.登録第 4865064 号新しい波5.登録第 1933529 号美しい部屋6.登録第 2618966 号自然が好きです7.登録第 2636921 号自然が好きです8.登録第 1563458 号お父さん頑張って!9.登録第 2153858 号お父さん頑張って!10.登録第 2166109 号お父さん頑張って!11.登録第 2529838 号お父さん頑張って!12.登録第 4152979 号がんばれ!!日本のモノづくり13.登録第 4159269 号がんばれ!!日本のモノづくり14.登録第 4159271 号がんばれ!!日本のモノづくり15.登録第 2356270 号夢は実現します16.登録第 2667890 号夢は実現します17.登録第 4237136 号ずーつと好きでいてください18.登録第 4296971 号ずーっと好きでいてください19.登録第 4820219 号おまかせください20.登録第 4318923 号撮るのはまかせて21.登録第 4347684 号撮るのはまかせて22.登録第 2069174 号大切なお客様です23.登録第 2200374 号いつも素適ですね24.登録第 2253535 号おいしいですよ!25.登録第 2411191 号ごきげんいかがですか26.登録第 3015917 号朝ですよ27.登録第 3129525 号ささやかな気持ちです28.登録第 4882858 号リフォームはアートだ!29.登録第 3276182 号はみがきしましょう30.登録第 2501642 号お返事下さい31.登録第 2414963 号お元気ですか32.登録第 2454831 号お元気ですか33.登録第 2636369 号お元気ですか34.登録第 3211814 号お元気ですか35.登録第 3340099 号お元気ですか36.登録第 3340100 号お元気ですか37.登録第 3340101 号お元気ですか38.登録第 4056628 号お元気ですか39.登録第 4056629 号お元気ですか40.登録第 4056630 号お元気ですか41.登録第 4056631 号お元気ですか42.登録第 4056632 号お元気ですか43.登録第 4057049 号お元気ですか44.登録第 4064781 号お元気ですか45.登録第 4089538 号お元気ですか46.登録第 4092590 号お元気ですか47.登録第 4095930 号お元気ですか48.登録第 4104218 号お元気ですか49.登録第 4104219 号お元気ですか50.登録第 4109210 号お元気ですか51.登録第 4109211 号お元気ですか52.登録第 4114505 号お元気ですか53.登録第 4114506 号お元気ですか54.登録第 4114507 号お元気ですか55.登録第 4117448 号お元気ですか56.登録第 4122217 号お元気ですか57.登録第 4137490 号お元気ですか58.登録第 4139962 号お元気ですか59.登録第 4712039 号とべるってステキだね60.登録第 4786776 号子供に学ぶ家庭教育\親が変われば子供が変わる61.登録第 4540563 号お友達にはナイショ62.登録第 2374408 号子供の心を拝む63.登録第 2381007 号子供の心を拝む64.登録第 2419058 号子供の心を拝む65.登録第 2435231 号子供の心を拝む66.登録第 2461354 号子供の心を拝む67.登録第 3322728 号豊かな心を創る68.登録第 4037214 号あたたかい心を育てる69.登録第 4083417 号あたたかい心を育てる70.登録第 1218958 号赤ちやん\そのしあわせのために71.登録第 4324393 号眠れぬ夜のために72.登録第 4777510 号明日のためにあなたと挑む73.登録第 4777511 号明日のためにあなたと挑む74.登録第 4777512 号明日のためにあなたと挑む75.登録第 4777513 号明日のためにあなたと挑む76.登録第 4883686 号明日のためにあなたと挑む77.登録第 4794797 号からだのためにできること78.登録第 4794798 号からだのためにできること79.登録第 4809304 号からだのためにできること80.登録第 4888631 号夢のリストの実現のために。 81.登録第 4851684 号困った時に!82.登録第 4379806 号気になる時に83.登録第 3319734 号いい子!産もうよ!!84.登録第 3332425 号いい子!産もうよ!!85.登録第 4012100 号めざせ!南のアイランド!!86.登録第 4640921 号夢中になれる!!87.登録第 4473514 号めざせ合格\がんばれ受験生88.登録第 4473516 号がんばれ受験生89.登録第 4794404 号どーなってるの?みんなのからだ90.登録第 4902426 号気分転換する?91.登録第 4902424 号忙しくても元気?92.登録第 3332619 号子供達に日々希望と感謝の祈りを93.登録第 4377953 号健康な朝をお届けします94.登録第 3342047 号私が冷やします\ワタシガヒヤシマス95.登録第 4080947 号私が冷やします96.登録第 4636176 号恋するように暮らしたい97.登録第 3038897 号私はあなたのそばがいい98.登録第 4663023 号あなたのまちの台所99.登録第 4532388 号きれいなおねえさんは,好きですか。 100.登録第 4597462 号きれいなおねえさんは,好きですか。 101.登録第 5054106 号きれいなおねえさんは,好きですか。 102.登録第 4463685 号InｓｐiｒeTheNeｘｔ103.登録第 4574995 号InｓｐiｒeTheNeｘｔ104.登録第 5009459 号InｓｐiｒeTheNeｘｔ105.登録第 2146891 号いのち,ふくらまそう。 106.登録第 3255307 号守りたいものがあります107.登録第 3300571 号守りたいものがあります108.登録第 2702873 号自然と健康を科学する109.登録第 2710674 号自然と健康を科学する110.登録第 2710675 号自然と健康を科学する111.登録第 3200455 号おいしさはやさしさ2 請求原因に対する認否請求原因(1),(2)の各事実は認めるが,(3)は争う。 3 被告の反論(1)本願の指定役務である「飲食物の提供」に係る業界においては,多様でかつ流動的な消費者のニーズを的確に捉え,消費者を取り込むために,従来型のものと差別化し,そのニーズに合った魅力ある店作り等が行われ,従来の, (), ものと異なる新タイプの店舗であることを需要者顧客等にアピールし顧客を誘引するため,その点を強調した宣伝広告がされている。その際,ある店舗が,同業他社の業態や自己店舗のそれまでの業態とは異なるコンセプトによるものであり,従来にない,新しいタイプのものであることを表示,呼称するために「新しいタイプの居酒屋「新しいタイプの ,」,レストラン」などのように「新しいタイプの○○」が,キャッチフレーズないし宣伝文句として多数,使用されており,本願商標の構成文字である「新しいタイプの居酒屋」も,原告ばかりでなく,他の同業者によって,広く一般に使用されている。そして,本願商標は,前記のとおり格別特異とはいえない横長長方形を赤く塗りつぶした図形内に「新しいタイプの居酒屋」の文字を白抜きという ,普通に用いられる方法で表わして成るものであり,その文字のとおり「新,しいタイプの居酒屋」の意味合いを認識させるものといえるから,これに接する需要者は,文字どおり「新しいタイプの居酒屋」を表わすキャッチフレーズないし宣伝文句として認識するにすぎず,原告の業務に係る役務を他人の業務に係る役務と識別するための標識であるとは到底認識することができないといわなければならない。そうすると,本願商標は,自他役務の識別力を欠き,商標としての機能を果たし得ないから「需要者が何人かの業務に係る役務であることを認識す ,ることができない商標 (法3条1項6号)に該当するものである。」(2)これに対し,原告は,本願商標は長年大規模に使用されることで自他役務の識別力を獲得している旨主張する。しかし,原告が本願商標の使用実績を証明するために提出した甲各号証の看板,チラシ,備品,テレビコマーシャル,原告ホームページにおける使用例は,いずれも,本願商標「新しいタイプの居酒屋」と原告の店舗名の「白木屋」又は「笑笑」の商標と関連付ける態様で使用されているから,これに接する需要者は「新しいタイプの居酒屋」の文字(商標)から,当該「白 ,木屋」や「笑笑」が「新タイプの居酒屋」であると認識するにすぎない。このように,本願商標において,自他役務の識別標識としての機能を発揮する部分として認識されるのは「白木屋」や「笑笑」の文字(商標)部分であ ,り「新しいタイプの居酒屋」の文字(商標)部分自体ではないといわなけ ,ればならない。そうとすると,原告の主張するような宣伝,広告活動をもって,本願商標が自他役務の識別機能を取得したものということはできない。 (3)以上のとおり,本願商標「新しいタイプの居酒屋」は,需要者に文字どお「」 , り新しいタイプの居酒屋の意味合いを看取させるにすぎないものであり本願の指定役務の業界において「新しいタイプの居酒屋」の文字が,その ,種の店舗の特徴を表すキャッチフレーズないし宣伝文句として広く一般に使用されている事実からすれば,これが自他役務の識別力を有しているものということはできないから,たとえ原告が永年にわたり本願商標を使用していたとしても,これにより何人かの業務に係る役務であることを認識することはできないというべきであり,法3条2項の要件を満たすことはない。第4当裁判所の判断( ),(), 1 請求原因(1) 特許庁における手続の経緯(2) 審決の内容の各事実は当事者間に争いがない。 2 本件における事実関係(1) 本願商標は,前記のとおり,次のようなものである(争いがない。)(商標)(指定役務)第43類「飲食物の提供」(出願日)平成16年8月19日(2)また証拠(甲1～10,21～31。孫番号を含む。以下同じ)及び弁論の全趣旨によれば,以下のとおりの事実関係を認めることができる。ア原告は,昭和58年5月23日に創業し,昭和58年6月1日に居酒屋「白木屋」中野南口駅前店を1号店としてオープン以来,居酒屋を中心としたチェーン店展開を進めており,平成19年6月30日現在,直営の居酒屋店舗として「白木屋「笑笑「魚民「月の宴「北海道魚萬 , ,」,」,」,」,」「暖暖「鶏の George 「日本や「かみふうせん「うさぎの宴「月」,」,」,」,」,」,「」,「」,「」,「」,「」, の花くろ○めちゃんこゴルトンカフェ和吉千年の宴「焼蔵「黄金虫「福福屋「kocoroya」を営業している。その他のフ」,」,」,ランチャイズ事業を含む平成14年の総店舗数は1008店,売上高は約1379億8000万円であり,その中枢店舗は「白木屋」と「笑笑」である。イ「白木屋」は,昭和58年6月1日,東京の中野駅南口に1号店がオープンし,その後,平成3年4月に中部地方1号店として浜松南口店が,平成4年9月に関西地区1号店として心斎橋アメリカ村店が,平成5年3月に東北地方1号店として仙台北口店が,同年5月に中国地方1号店として広島北口店が,同年6月に九州地方1号店として福岡天神店が,平成6年3月に北海道地区1号店として釧路店がそれぞれオープンするなど,日本全国の各地域に出店されており,平成16年6月30日現在の「白木屋」店舗数は418店,平成17年12月31日現在の店舗数は439店,平成19年6月30日現在の店舗数は344店である。「笑笑」は,平成11年1月,1号店が東京の新橋レンガ通り店にオープンした後「白木屋」同様に全国各地域に出店され,平成16年6月3 ,0日現在の店舗数は324店,平成17年12月31日現在の店舗数は400店,平成19年6月30日現在の店舗数は398店である。ウ原告は「白木屋「笑笑」の店舗において,主として,?@ビルフロア ,」,ー案内板,?A袖看板,?B壁面看板,?C置き看板を使用している。?@ビルフロアー案内板は,来店客全員が必ず通る店舗入居ビル入口のテナント名掲示板にプレートを設置したものである。?A袖看板は,店舗入口上方や店舗入居ビル壁面から張り出して設置する大形看板であり,例えば,小さいもので縦300cm×横90cm程度,大きなもので縦400cm×横90cm程度の表示部があり,内部に照明を有し,看板周囲を赤色のネオンが, 。点滅することにより遠くからでも認識できる仕組みを施したものである?B壁面看板は,店舗入居ビルの壁面に設置する大形看板であり,例えば縦480cm×横290cm程度の表示部があり,内部に照明を有する箱形のものである。?C置き看板は,店舗入口付近や店舗入居ビル前に設置する移動看板であり,例えば縦130cm×横90cm程度の表示部があり,内部に照明を有する箱形の看板で,周りの電球群が点滅するものである。 (甲1,5,8,21,22,31)エ上記「白木屋」の各看板の多くに表示されている内容は,概ね次のとおりである(甲5の1～34,21の1～5 。)(1) (2)(3)オまた上記「笑笑」の各看板の多くに表示されている内容は,概ね次のとおりである(甲8の1～36,22の1～19 。)(1) (2)(3)カ上記看板を使用している店舗数は,平成16年7月28日現在で,34都府県の「白木屋」103店(甲3,4 ,36都道府県の「笑笑」33 )(, ),,「」 0店甲6 7平成18年3月8日現在で 29都道府県の白木屋91店(甲10 ,41都道府県の「笑笑」388店(甲10 ,平成19 ) ),「」(,), 年6月30日現在で 24都道府県の白木屋 73店甲27 2841都道府県の「笑笑」374店(甲29,30)であり,その合計は447店舗である。上記各店舗ではオープン以来現在まで(営業を止めた店舗はそのときまで上記表示を使用しており使用期間が長いものでは白 ),「木屋」で約13年(沼津南口駅前店・平成3年10月22日オープン。なお,平成16年7月28日以降平成17年12月31日までに営業をやめている。甲4,9「笑笑」で約8年(新橋レンガ通り店・平成11年1 ),)。(,,,,) 月25日オープンである甲3～8 10 21 22 27～31キ「新しいタイプの居酒屋」との言葉は「白木屋」ないし「笑笑」の店 ,舗ちらし,店舗備品,タレントであるAが出演するテレビCM,原告のウェブサイトにおいて使用されている。これらはいずれも店舗名をあしらったデザインに,それよりも小さな文字で「新しいタイプの居酒屋」と併記される形が採られているなおこれらのキャッチフレーズにおいて新。, ,「」。しいタイプの居酒屋との文字の地の部分はいずれも赤色以外の色である(甲1,2,9,23～26)ク一方,本願の指定役務に係る飲食店業界において「新しいタイプの居 ,酒屋」の語をキャッチフレーズないし宣伝文句,紹介文などとして使用した例として,次のものがある。 (ｱ)「鉄板貴族」のホームページに「豊富に取り揃えた焼酎や梅酒,泡 ,。」。盛などをお楽しみ頂ける新しいタイプの居酒屋ですとの記載がある(乙1)(ｲ)「和民」のホームページに「時間,空間を楽しむ』新しいタイプ ,『の居酒屋として『豊かで楽しいもうひとつの家庭の食卓』を基本コン,『』。」セプトにあなたのリビング&ダイニングとして展開していますとの記載がある (乙2)。 (ｳ)YAHOO!グルメの「炉ぶた屋」のページに「炉ぶた屋』は, ,『炉端焼と豚肉料理の新しいタイプの居酒屋ですとの記載がある乙。」。(3)「」,「『』 (ｴ) ホットペッパーグルメサイトの縁側屋のページに… 縁側屋はナチュラル料理&爽やかな雰囲気の新しいタイプの居酒屋です!」との記載がある (乙4)。 (ｵ)「暖家」のホームページに「和・中・仏・伊,各国の様々な食材を ,。」。少しおしゃれに料理した新しいタイプの居酒屋ですとの記載がある(乙5)(ｶ)「串ぐるり」のホームページに「和』と『伊』をミックスした新 ,『しいタイプの居酒屋です」との記載がある (乙6) 。。 (ｷ)横浜みなとみらい21のウェブサイトの「大皿総菜遊」のページに「ノンジャンルのメニューが並ぶ新しいタイプの居酒屋」との記 , 。載がある (乙7)。 (ｸ)ついてるグルメの「酒家上海台所」のページに「山口県徳山市にあ ,る本格中華と洋食の食べられる新しいタイプの居酒屋です｡」との記載がある (乙8)。 (ｹ)日経レストランONLINEのウェブサイトの「手代木麻生の最新ニューヨーク・リポート (2006年3月14日)に「…ニューヨ」 ,ークにはこれまでも居酒屋メニューをそろえた和食レストランはあったが,その多くはミッドタウンに位置し,場所がら,客層は日本人駐在員やアメリカ人ビジネスマンなどだった。ところが,最近は若者の街イーストヴィレッジに新しいタイプの居酒屋がオープンして,ニューヨークの若者の人気を集めている」との記載がある (乙9) 。。 (ｺ)「御歌囃子」のホームページに「お父さん世代なら,誰もが知って ,いるフォークの神様,B さんとのコラボレートにより実現した新しい。」「 , タイプの居酒屋及び 2005年8月8日新しいタイプの居酒屋が。」。東海道スタートの地日本橋にオープンいたしましたとの記載がある(乙10)(ｻ)るるぶ.cｏmの「釣船茶屋ざうお」の紹介に「…お子さまも大興 ,奮間違いなしで,"楽しさ"と"おいしさ"が揃った新しいタイプの居酒屋だ」との記載がある (乙11) 。。 (ｼ)「鶏肴菜すだちや」のホームページの「すだちや』とは?」のペー『ジに「すだちや』は,お酒を楽しく呑みたいというみなさまはもち ,『ろんのこと,女性やお子様にも十分楽しんでいただける新しいタイプの居酒屋です」との記載がある (乙12) 。。 (ｽ)レインズインターナショナルのホームページの「かまどか」の紹介ページに「お客様に『落ち着きのある温かな空間で,食する醍醐味を ,楽しむ居食酒家をご提供したい ,と言う想いから創り出した新しいタ』イプの居酒屋です」との記載がある (乙13) 。。 (ｾ)2002年〔平成14年〕4月15日付け日食外食レストラン新聞に「名古屋版・繁盛店ルポ:おりじん高山駅前店」の見出しの下, ,「有)食道楽が昨年3月,高山駅のすぐ近くにオープンさせたのが, (居酒屋『おりじん。駅周辺にはあまり新しいタイプの居酒屋がないた』め,古材を利用してつくった癒し系の民家風の外観は魅力の要素となっている」との記載がある (乙14) 。。 (ｿ)1999年〔平成11年〕12月20日付け日食外食レストラン新聞に「外食産業1999年の総括:OGMコンサルティング・榊芳生 ,社長に聞く」の見出しの下「米国ではいま『リムパック料理』とい ,,う環太平洋中の食材を集めて,米国風にアレンジした料理が西海岸を中心にはやっている。日本でもこれから間違いなく,和食,中華,韓国など専門店が伸びていく一方,その垣根を越えた新しいタイプの居酒屋や食事処が生まれてくるのではないか」との記載がある (乙1 。。 5)(ﾀ)1999年〔平成11年〕10月18日付け日食外食レストラン新聞に「中部版:繁盛店ルポ『ゼットンズナゴヤ』多目的タイプの居酒 ,屋」の見出しの下「…日中はランチ,カフェタイムとして利用でき, ,夜は『新しいタイプの居酒屋 (C 店長)として,レストラン,CAF 』E,バーとしても利用できる。ターゲットにしている客層のし好を完璧に押さえた多目的スペースなのだ」との記載がある (乙16) 。。 (ﾁ)1999年〔平成11年〕10月18日付け日食外食レストラン新聞に「ここだけの業界ネタ:接客・雰囲気に見どころ『TGIフライ ,デーズ」の見出しの下「また朝11時から深夜まで営業していて, 』,昼間からお酒が飲める。ゼストやラボエムもそうだが,新しいタイプの居酒屋といえるだろう。三食を決まった時間にみなが食事をとる時代は終わったが,それに対応できる店がなかった」との記載がある。。 (乙17)(ﾂ)1999年〔平成11年〕5月31日付け日本食糧新聞に「中部外 ,食産業特集:外食市場にかく対応する=味の素名古屋支店・D 冷凍食品課長」の見出しの下「○…居酒屋業態が流行している背景には,殺伐 ,とした世相を反映しながらも『ちょっとお茶でも…』といった気楽に寄れる空間が,旧来のガード下の赤提灯の延長線として,新しいタイプの居酒屋に流れており,そこには習慣性があるために,プライス設定は小遣いの範囲である二〇〇〇円内外でないと難しい面をもっている」との記載がある (乙18) 。。 (ﾃ) 1995年平成7年 5月1日付け日食外食レストラン新聞に飲〔〕 ,「食企業研究居酒屋チェーン『天狗』急ピッチ年20店」の見出しの下…八六年秋に出店したパスタ料理の店や新しいタイプの居酒屋天 ,「『狗』は,その具体的なものだが,天狗チェーンは外食企業として,将来的にはレストランビジネスの総合化を目指すことになるということだろうか」との記載がある (乙19) 。。〔〕 , (ﾄ) 1995年平成7年 4月17日付け日食外食レストラン新聞に「淘汰進む居酒屋チェーン女性受けする最新メニュー12選」の見出しの下「昨年11月,居酒屋『おらんだ屋敷』チェーンから『海鮮 ,山鮮』チェーン第二号店としてオープン。女性をターゲットに,酒を飲めない人にも気軽に食事が楽しめる新しいタイプの居酒屋とした」。との記載がある (乙20)。「」 (ﾅ) Yahｏｏ!ジオシティーズのウェブサイトのハルヤパンチ!!のページに「木更津清見台ちばぎん前ETが目印の新しいタイプの居 ,酒屋です」との記載がある (乙21) 。。 (ﾆ)ぐるなび東京版の「香港居酒屋茶異菜」のページに「まったく新 ,しいタイプの創作中華居酒屋です」との記載がある (乙22) 。。 (ﾇ)「手作り居酒屋かっぽうぎ」のホームページに「アットホームな雰 ,囲気の中でお母さんの手作り料理と豊富なおいしい飲み物がポケットマネーで楽しめる全く新しいタイプの和み系居酒屋です」との記載が。ある (乙23)。 (ﾈ)「バルデルマー」のホームページに「バルデルマーは日本の居酒屋 ,とスペインバルの良さをかけ合わせた新しいタイプの洋風居酒屋です」との記載がある (乙24) 。。 (ﾉ)チムニー株式会社のホームページに「居食工房こだわりやま」の紹 ,,「『』。」介としてこだわりを持った新しいタイプのやきとり居酒屋ですとの記載がある (乙25)。ケまた本願の指定役務に係る飲食店業界において新しいタイプの店な ,「(いし業態を表す語」の語をキャッチフレーズないし宣伝文句,紹介文な )どとして使用した例として,次のものがある。「」, (ｱ)…楽食ダイニングつぼ八鹿島スタジアム前店のホームページに「楽食ダイニングつぼ八・鹿島スタジアム店は,いろんなシーンにご利用いただける居酒屋とファミリーレストランの良いところをすべて併せ持った新しいタイプのお店です」との記載がある (乙26) 。。 (ｲ)「月の坊」のホームページに「無国籍料理のダイニングバー炭火 ,で炙った惣菜や季節の酒肴,ワイン,カクテル,地酒など豊富なお酒と共に楽しむ,新しいタイプの店」との記載がある (乙27) 。。「」, (ｳ) ホットペッパーグルメサイトの総本家橋本そば蔵のページに「創業 100 年以上の総本家橋本が贈る,全く新しいタイプのお店。重厚な蔵創りの外観。明るくて,清潔感溢れる店内。そば屋だからできる旨みダシが決めての料理の数々」との記載がある (乙28) 。 (ｴ)「炭火焼ダイニング焼もの市場」のホームページに「炭火焼ダイ ,ニング焼もの市場は新しいタイプのお店です」との記載がある (乙。。 29)(ｵ)1988年(昭和63年)7月10日付け朝日新聞に「夏物商戦は ,絶好調衣料は高級志向,海外旅行も空前」の見出しの下「ビアホー ,。,『』, ルも人気を集める激戦地の東京・銀座ではサッポロがライオンキリンが『キリンシティ ,アサヒが宣伝効果を狙ったビアホール『ス』ーパードライサントリーがビールも飲める新しいタイプの飲食店プ』, 『ロント』を出し,しのぎを削っている」との記載がある (乙30) 。。 (ｶ)「そば処鐘庵」のホームページに「鐘庵豊橋>食べる>うどん ,・そば」のタイトルの下「早くて,安くて,うまい!新しいタイプの ,おそば屋さん。それが鐘庵です」との記載がある (乙31) 。。 () , (ｷ)財相模原市産業振興財団の産業あるある情報のホームページに「手打ちSOBA四季膳」の紹介として「当店は今までになかった新 ,しいタイプのおそば屋さんです」との記載がある (乙32) 。。 () ,「,, (ｸ) 2006年平成18年 2月24日付け読売新聞に注文会計パネルでどうぞ日本クレセント,新型すしカウンターを開発=石川◆初年度売り上げ3億円見込む」の見出しの下「回転すしのベルト ,コンベヤーメーカー『日本クレセント (白山市)は・・・同社では』,『回転すしの手軽さを残しつつ,板前との会話や握りたてのすしを楽しめる新しいタイプのすし屋を提案していく』とし『ぱねるカウンタ ,』。」。ーは発売初年度3億円の売り上げを見込んでいるとの記載がある(乙33 。)(ｹ)ぐるなびの「渋谷アンバーギャレット」のページに「大人の本格和 ,食ダイニングラウンジ『amber garret』本屋+銀座料亭が手がける新しいタイプのレストランです」との記載がある (乙34) 。。 (ｺ)栃ナビ!の「十八番」のページに「平成16年10月に店内をリニ ,ューアルしました!新しいタイプのラーメン店を目指し営業しております!! 」との記載がある (乙35)。「」「。 (ｻ)ビストログーのホームページに …新しいタイプの韓国料理店韓式ダイニング『ビストログー。宜しくお願いします」との記載が』。ある (乙36)。 (ｼ)Neｗｓ2ｕneｔのウェブサイトの2001年(平成13年)6「()」, 月5日付けのハンドドリップカフェ EXQ. エクスキの記事に「キーコーヒー株式会社(本社:東京都港区,社長:E,資本金:44億6500万円)は,新しいタイプのカフェ『ハンドドリップカフェ～ EXQ (エクスキ』を6月11日(月)日本橋本町にオープンいたし .)ます」との記載がある (乙37) 。。 (ｽ)gｏｏグルメ&料理の「ミンミン木場店」の紹介ページに「本格中 ,, 」。華と中国茶が楽しめる新しいタイプの中華料理店との記載がある(乙38)(ｾ)「新和食旬」のホームページに「家族連れから若いお客様のくつ ,ろぎの空間として,またビジネスマンの方々の接待の場として…。幅広い常連客様の訪れる新しいタイプの割烹ふぐ料理店です」との記載。がある (乙39)。 (ｿ)グルメWalkeｒの「焼肉居酒屋韓の台所渋谷公園通り店」のページに「店内はモダンでスタイリッシュな空間に統一された,ま ,ったく新しいタイプの焼肉店」との記載がある (乙40) 。。 (ﾀ)株式会社ケイコーポレーションのホームページの「カルビ市場倉敷西岡店」及び「岡山西川原店」並びに「焼肉や幸兵衛」の紹介欄の業態に「新しいタイプの焼肉店」との記載がある (乙41) , 。 (ﾁ)ぐるなびの「焼肉工房やきや名駅西店」のページの業態欄に「新,しいタイプの焼肉屋」との記載がある (乙42)。「」, (ﾂ) ぐるなびの渋谷新和食カフェダイニングambeｒのページに「。」。 …本格和食が楽しめる新しいタイプのダイニングとの記載がある(乙43)(ﾃ) YAHOO!グルメの Le Gｒandbleｕのページに第「」,「『二のリビング』をコンセプトにした新しいタイプのダイニングバーです」との記載がある (乙44) 。。 (ﾄ) ぐるなびの「BRILLIANT KITCHEN」のページに「全く新しいタイプの ,ダイニングバーがオープンしました」との記載がある (乙45) 。。 (ﾅ)ぐるなび東京版の「村さ来用賀店」のページに「店内は『露地の ,ある店』をコンセプトにした落ち着いた雰囲気。新しいタイプの村さ来にぜひお来し下さい」との記載がある (乙46) 。。 (ﾆ) 原告会社概要のパンフレット甲9 16頁右上笑笑の欄に… ()「」,「“居楽屋”という名称で,お客様に喜んでいただくことをテーマとした,新しいタイプのお店です」との記載がある (甲9) 。。 (ﾇ)原告ホームページの「海鮮寿司めちゃんこ」のページに「…寿司 ,をメインに豊富な居酒屋メニューもとりそろえた新しいタイプのお寿司屋さんです」との記載がある (乙47) 。。 (ﾈ)原告ホームページの「カラオケ歌之助」のページに「飲んで!食 ,『べて!歌える!!』をコンセプトに店内全て広めの個室を完備した,新しいタイプのカラオケ店です」との記載がある (乙48) 。。コさらに,本願商標と同様に,看板等において赤地に白抜きの文字で店舗名等を表示した例としては,以下のものがある (乙49～57) 。つぼ八乙49海鮮居酒屋築地はなの舞乙49 53和「」(),「」(,),「民 (乙49,50「素材屋「魚民 (以上乙49「KFC「ロッ」),」,」),」,テリアハンバーガー「Wｙ'「アイフル「さくらや「O 」,」,」,」,EDnｓlClTY マルイシティ池袋「JTB「三菱東京UFJ銀行「カ」,」,」,」,「」,「」ラオケ BIG ECHOMUJI 無印良品ニッポンレンタカー(以上乙50「丸正餃子店 (乙51「酒食屋鬼熊 (乙52「四 ),」),」),」(),「」(),「」季の心づくし花の舞乙54中国料理芳蘭乙55ちどりや(乙56 「うまい酒鈴傳 (乙57) ),」3 法3条2項該当性の有無(1)法3条は,商標登録の要件を定めたものであって,同条1項は「自己の ,業務に係る商品又は役務について使用をする商標については,次に掲げる商標を除き,商標登録を受けることができる」とした上で,同項1号から5 。号まで自己の業務に係る商品又は役務についての識別力あるいは出所表示機能を欠く商標を列挙し,同項6号では「前各号に掲げるもののほか,需要 ,者が何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができない商標」と総括的な規定を置いている。そして同条2項では「前項第3号か ,ら第5号までに該当する商標であっても,使用をされた結果需要者が何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができるものについては,同項の規定にかかわらず,商標登録を受けることができる」として, 。同条1項3号から5号までに該当する商標についても,使用により識別力を取得したものにつき登録を受けることができるとされている。上記の規定振りからすると,法3条2項にいう「需要者が何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができるもの」とは,法3条1項3号ないし5号に該当する出所表示機能を欠く商標であっても,永年使用されることにより,特定の者の出所表示としてその商品又は役務の需要者の間で全国的に認識されるに至っている(特別顕著性がある)をいうと解される。そこで,以上の見地に立って本件について検討する。 (2)前記2の認定事実によれば,本願商標は,原告が営業する全国各地における多数の「白木屋「笑笑」の各店舗の看板に表示して使用されており,そ」,のため,本願商標における「新しいタイプの居酒屋」との表示は,同店舗のある地域を往来する人や同店舗の利用者にとって目立つものということができる。しかし,本願商標の内容は,赤地に白抜きの文字で「新しいタイプの居酒屋」と記載してなるものであり,それ自体からは,当該商標が付された飲食店である居酒屋が既存の居酒屋とは異なる新手のものであることを需要者に説明ないしアピールするという観念を想起するにとどまり,これが直ちに特定の出所を表示したものとは通常観念され難いものといわざるを得ない。のみならず,上記看板における本願商標の使用態様は,いずれも「白木屋「笑笑」の店舗名に併記されたものであり,それ自体が店舗名から切り」,離された単独のものとして使用された例は見当たらない(上記2(2)エ)のであって,本願商標の指定役務である飲食物の提供を行う店舗等において,他店と差別化するため「新しいタイプの○○」という文句が宣伝等に用い ,られることは多く見られるところであること(上記2(2)ク)をも併せ考慮すると,本願商標における「新しいタイプの居酒屋」との語は,一般に居酒屋である「白木屋」や「笑笑」が,メニューやサービスの内容,店舗の内装等において,既存の居酒屋と異なる新しいタイプを採用しているという役務の特徴を表した宣伝文句と理解され,本願商標はいわばキャッチフレーズとしてのみ機能するといわざるを得ないのであるから,それ自体に独立して自他識別力があるということはできない。したがって,本願商標は法3条1項6号に該当し,商標登録を受けることができないというべきである。 (3)アこれに対し原告は,本願商標は「白木屋「笑笑」の商標とは文字の ,」,大きさ,画線の太さ,書体等が顕著に異なり,互いに別個独立のものとして弁別できる商標を構成しており,宣伝効果を上げる手法として2個の商標を並列表示する使用態様をもって独立使用しているものであるから,両商標はそれぞれ識別力が発生していると考えるべきであると主張する。しかし,前記のとおり「新しいタイプの居酒屋」なる表示は,主たる ,表示たる「白木屋」又は「笑笑」を説明ないし修飾する意味合いで使用されているのであって(甲5の1ないし12,甲8の1ないし36参照 ,)それ自体が独立性のある表示と認めることは困難であるから,原告の上記主張は採用することができない。イまた原告は,本願商標が原告が営業する全国各地における多数の店舗の看板に大規模かつ長期間使用されている上「白木屋」ないし「笑笑」の ,店舗ちらし,店舗備品,タレントであるAが出演するテレビCM,原告のウェブサイト等において「新しいタイプの居酒屋」との文句を使用し,それにより本願商標が多数の者の目に触れ,周知のものとになっているとも主張する。しかし,前記のとおり,本願商標自体は,いかに大規模かつ長期間使用, 「」「」したとしてもその内容及び使用態様等に照らして白木屋又は笑笑についての宣伝文句ないしキャッチフレーズとしてしか機能し得ないものというほかなく,需要者は本願商標をもってそれが何人かの役務を表示したものと認識することはできないというべきである。したがって,原告の上記主張は採用することができない。ウさらに原告は,本願商標がキャッチコピー商標ないしキャッチフレーズ商標であるとしても,本願商標は赤地に白抜きで文字を配した結合商標であるから,単なるキャッチフレーズとは異なる旨を主張するが,赤地はその色彩が明るく看者の注意を惹く点で,キャッチフレーズのような宣伝文句を表示する方法としてありふれたものである上(上記2(2)コ ,赤とい )う色彩自体に原告自身を識別する効果があるとも認め難いことからすれば,本願商標が赤地に白抜きの字で構成された標章であることは,前記判断を左右するものではない。したがって,原告の上記主張は採用することができない。 4結論以上によれば,審決は違法とする原告の主張はすべて理由がない。よって,原告の請求を棄却することとして,主文のとおり判決する。

事実及び理由

全容
第1請求特許庁が不服2006-2338号事件について平成19年2月26日にした審決を取り消す。
第2事案の概要本件は「白木屋「笑笑「魚民」等の名称で居酒屋チェーンを営む原告 ,」,」,がとする後記商標の出願をしたところ,特許庁から ,拒絶査定を受けたので,これを不服として審判請求をしたが,同庁から請求不成立の審決を受けたことから,その取消しを求めた事案である。
争点は,原告が本件商標を永年使用した結果需要者が原告の業務に係る役務であることを認識するに至ったか(商標法3条2項,特別顕著性)である。
第3当事者の主張1請求の原因(1) 特許庁における手続の経緯原告は,平成16年8月19日,下記内容の商標(以下「本願商標」という )について商標登録出願(商願2004-76598号)をしたが,特。
許庁から拒絶査定を受けたので,これに対する不服の審判請求をした。
特許庁は,同請求を不服2006-2338号事件として審理した上,平成19年2月26日「本件審判の請求は,成り立たない」との審決をし, , 。
その謄本は平成19年3月13日原告に送達された。
記(商標)(指定役務)第43類「飲食物の提供」(2) 審決の内容審決の内容は,別添審決写しのとおりである。その理由の要点は,?@本願商標は,需要者が何人かの業務に係る役務であることを認識できない商標であるから商標法(以下「法」という )3条1項6号に該当する,?A本願商。
標が,その指定役務に使用され請求人の業務に係るものとして取引者・需要者間に広く認識されるに至っているとは認められないから法3条2項には該当しない,等としたものである。
(3) 審決の取消事由しかしながら,本願商標は,以下に述べるとおり,原告による使用の結果法3条2項に規定する「何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができる」商標に至ったものであるから,審決は違法として取り消されるべきである。
ア原告は,昭和58年5月23日に創業し,昭和58年6月1日に居酒屋「白木屋」中野南口駅前店を1号店としてオープン以来,居酒屋を中心としたチェーン店展開を進め,店舗数,売上高(1300億円以上)は,いずれも居酒屋業界のトップである。直営の居酒屋店舗は,平成19年6月30日現在「白木屋「笑笑「魚民「月の宴「北海道魚萬「暖 ,」,」,」,」,」,」,「」,「」,「」,「」,「」, 暖鶏の George日本やかみふうせんうさぎの宴月の花「くろ○「めちゃんこ「ゴルトンカフェ「和吉「千年の宴「焼」,」,」,」,」,蔵「黄金虫「福福屋「kocoroya」が全国展開しており,その数は1 」,」,」,200以上(居酒屋以外の国内飲食店と国外飲食店を除く )になる。。
イ本願商標は,前記のとおり方形に赤地に白抜きで「新しいタイプの居酒屋」と表示したもので,色彩図柄と文字との結合商標であるところ,本願商標における「新しいタイプの居酒屋」との用語は,場末の酒飲みのための酒場,赤提灯と暖簾という旧来型の居酒屋が抱かれていたイメージを一新し,若者や家族が普通のレストランの感覚で利用できるような当世風居酒屋をイメージさせるキャッチコピー商標(キャッチフレーズ商標)として,原告が最初に用いたものである。
, ,() すなわち原告がチェーン展開する居酒屋のうち中枢店舗中枢業態は「白木屋」と「笑笑」である(平成19年6月30日現在「白木屋」 ,の店舗数は344店舗「笑笑」の店舗数は398店舗)ところ,このう ,「」(,),「」(, ち73店舗の白木屋甲27 28374店舗の笑笑甲2930)で本件商標を使用しており,その合計は447店舗である。なお,これ以外に「日本や」においても本願商標を使用している。ちなみに,本願商標の使用期間が長い店舗は「白木屋」で約15年「笑笑」で約7年 ,,であり,また,平成18年3月8日現在における本件商標の使用地域は,「白木屋」で30都道府県「笑笑」で40都道府県にわたっている。 ,,,,, ウ本願商標を使用する店舗では例外なくビルフロアー案内板袖看板側面看板,置き看板の4種類の赤看板を設置している。総看板数は少なくとも1788枚(447×4)以上あり,一店舗で5枚以上の看板を設置している店舗があることを考慮すると,その総看板数は2000枚は下らない。この看板の種類は全店舗において共通し,いずれも表示態様は赤地に白抜きで「新しいタイプの居酒屋」と表示した赤看板である。また,上記4種類の看板中,袖看板と壁面看板の大きさは,全店舗例外なく3mないし5mの長さを有する大形看板であり,夜間は点灯表示している「白。
木屋」と「笑笑」の両店は広範な地域に展開しており,その年間総売上高は500億円以上,年間総来店客数は延べ8000万人余に達しているところ,これら来店客は,店舗外観を埋めるかのように設置された上記4種類の大形看板の展開に長期間継続して繰り返し接して視覚に訴えられ,体感している。
これに加えて,本願商標は,チラシ,各店舗においてサービス提供に用いる備品,著名な俳優であるAを起用したテレビコマーシャル(日本テレビ,フジテレビ,テレビ朝日,TBS,テレビ東京,読売テレビ,関西テレビ,中部テレビ,東海テレビ,メ～テレ等)の大規模宣伝広告,原告のウェブサイトにおいて使用されている。
エこのように,本願商標は,入店者に必ず目に触れる居酒屋479店舗の置き看板や袖看板の表示を通じて,また,チラシ,各店舗においてサービス提供に用いる備品,著名な俳優であるAを起用した多数のテレビ局におけるテレビコマーシャル等を通じて,長年にわたり大規模に使用されており,その結果,称呼,外観,観念のいずれにおいても,既に高度な著名性を確保し,識別力を獲得しているものである。
さらにいうならば「白木屋・笑笑」をハウスマークとし,これに本 ,」「願商標を並列使用する使用態様が重なり,現在では「赤地に白抜き」表示の「新しいタイプの居酒屋」と言えば,事実上,先ず「白木屋・笑笑」」「を出所主体として想定し,ひいては事業母体である「モンテローザ (原」告)を一定の出所主体として直感する高度な著名性を確保している。
すなわち「白木屋・笑笑」は原告の中核店,主力店を成しており, ,」「法律上の経営母体はモンテローザであるが,現在では「モンテローザ」を知らない者がいても「白木屋「笑笑」を知らない者はいないという程, ,」「白木屋「笑笑」に著名ブランドとしての名声を得ており,それが事実」上の事業主体ではないかとの認識が定着している。
オ以上に対し,被告は,本願商標が「白木屋「笑笑」の商標とは別個独」,立の商標を構成し,本願商標の使用形態が法2条3項の使用に当たることを争わないにもかかわらず,本願商標には識別性がないと主張する。しかし,本願商標は「白木屋「笑笑」の商標とは文字の大きさ,画線の太 ,」,さ,書体等が顕著に異なり,互いに別個独立のものとして弁別できる商標を構成しており,これらの商標は互いの一部を構成するものではなく,宣伝効果を上げる手法として2個の商標を並列表示する使用態様をもって独立使用しているものである。したがって,両商標は,このような独立使用の結果,それぞれ識別力が発生していると考えるべきである。
カまた被告は,本願商標がキャッチフレーズとして認識されるとか「新,しいタイプ」という文字を用いたキャッチフレーズの使用例が多数あるとして,本願商標の識別性を否定するが,キャッチフレーズないしキャッチフレーズ的商標であっても商標登録された例は多数存在するし,本願商標は,方形に赤地に白抜きで「新しいタイプの居酒屋」と表示した色彩図柄と文字の結合商標であり,単なるキャッチフレーズ自体に独占権を求めているものではない。
仮に,文字商標としての「新しいタイプの居酒屋」に自他役務の識別力がないとしても,色彩図柄との組合せから成る本願商標はこれと全く別異のものであり,前記のように長期間にわたり視覚に訴えられ,体感された,「」「」,「」, 結果赤地に白抜きの新しいタイプの居酒屋といえば白木屋「笑笑」を含めた全体のものとして,原告を出所主体として直感する程度の高度な著名性が確保されており,独自の識別力が獲得されているのである。そうすると,キャッチフレーズであるという理由のみをもって,直ちに自他役務識別力を有しないとしたり,使用による識別力を得ることができない商標であると一義的かつ画一的に判断し,除外すべきでない。
キなお,被告は,インターネット上の紹介記事,宣伝文句,感想文等の文章中に「新しいタイプの居酒屋」の文字を使用している例を証拠として多数挙げるが(乙1～48 ,これらは商標としての使用に当たらないばか )りか「赤地に白抜き」の色彩図柄と「新しいタイプの居酒屋」の文字か ,らなる結合商標が一般的に使用されている事実を証明するものではない。
また,被告は「赤地に白抜き」の表示態様を示す証拠を挙げるが(乙 ,49～57 ,これらは単に当該表示態様が普遍的に用いられていること )のみを証明するものであり,結合商標である本願商標が一般的に使用されている事実を証明するものではない。
しかも,これら周知用語ないし図柄であっても,そのことが拒絶理由となるものではない。過去の登録商標の多くは,下記に述べるとおり,出願前に周知の用語から選択されて登録に至っており,出願人はその宣伝効果を上げるため,出願前において公知ないし周知の用語を商標として採択するものである。そして,これら周知用語ないし図柄であっても使用による識別力を発生しているときは,取引秩序,ユーザー保護の見地から保護するとしているのが法3条2項の趣旨である。
記1.登録第 1981015 号シーフードの新しい波2.登録第 2230888 号新しい住まいの設計3.登録第 4636850 号新しい家族の家4.登録第 4865064 号新しい波5.登録第 1933529 号美しい部屋6.登録第 2618966 号自然が好きです7.登録第 2636921 号自然が好きです8.登録第 1563458 号お父さん頑張って!9.登録第 2153858 号お父さん頑張って!10.登録第 2166109 号お父さん頑張って!11.登録第 2529838 号お父さん頑張って!12.登録第 4152979 号がんばれ!!日本のモノづくり13.登録第 4159269 号がんばれ!!日本のモノづくり14.登録第 4159271 号がんばれ!!日本のモノづくり15.登録第 2356270 号夢は実現します16.登録第 2667890 号夢は実現します17.登録第 4237136 号ずーつと好きでいてください18.登録第 4296971 号ずーっと好きでいてください19.登録第 4820219 号おまかせください20.登録第 4318923 号撮るのはまかせて21.登録第 4347684 号撮るのはまかせて22.登録第 2069174 号大切なお客様です23.登録第 2200374 号いつも素適ですね24.登録第 2253535 号おいしいですよ!25.登録第 2411191 号ごきげんいかがですか26.登録第 3015917 号朝ですよ27.登録第 3129525 号ささやかな気持ちです28.登録第 4882858 号リフォームはアートだ!29.登録第 3276182 号はみがきしましょう30.登録第 2501642 号お返事下さい31.登録第 2414963 号お元気ですか32.登録第 2454831 号お元気ですか33.登録第 2636369 号お元気ですか34.登録第 3211814 号お元気ですか35.登録第 3340099 号お元気ですか36.登録第 3340100 号お元気ですか37.登録第 3340101 号お元気ですか38.登録第 4056628 号お元気ですか39.登録第 4056629 号お元気ですか40.登録第 4056630 号お元気ですか41.登録第 4056631 号お元気ですか42.登録第 4056632 号お元気ですか43.登録第 4057049 号お元気ですか44.登録第 4064781 号お元気ですか45.登録第 4089538 号お元気ですか46.登録第 4092590 号お元気ですか47.登録第 4095930 号お元気ですか48.登録第 4104218 号お元気ですか49.登録第 4104219 号お元気ですか50.登録第 4109210 号お元気ですか51.登録第 4109211 号お元気ですか52.登録第 4114505 号お元気ですか53.登録第 4114506 号お元気ですか54.登録第 4114507 号お元気ですか55.登録第 4117448 号お元気ですか56.登録第 4122217 号お元気ですか57.登録第 4137490 号お元気ですか58.登録第 4139962 号お元気ですか59.登録第 4712039 号とべるってステキだね60.登録第 4786776 号子供に学ぶ家庭教育\親が変われば子供が変わる61.登録第 4540563 号お友達にはナイショ62.登録第 2374408 号子供の心を拝む63.登録第 2381007 号子供の心を拝む64.登録第 2419058 号子供の心を拝む65.登録第 2435231 号子供の心を拝む66.登録第 2461354 号子供の心を拝む67.登録第 3322728 号豊かな心を創る68.登録第 4037214 号あたたかい心を育てる69.登録第 4083417 号あたたかい心を育てる70.登録第 1218958 号赤ちやん\そのしあわせのために71.登録第 4324393 号眠れぬ夜のために72.登録第 4777510 号明日のためにあなたと挑む73.登録第 4777511 号明日のためにあなたと挑む74.登録第 4777512 号明日のためにあなたと挑む75.登録第 4777513 号明日のためにあなたと挑む76.登録第 4883686 号明日のためにあなたと挑む77.登録第 4794797 号からだのためにできること78.登録第 4794798 号からだのためにできること79.登録第 4809304 号からだのためにできること80.登録第 4888631 号夢のリストの実現のために。
81.登録第 4851684 号困った時に!82.登録第 4379806 号気になる時に83.登録第 3319734 号いい子!産もうよ!!84.登録第 3332425 号いい子!産もうよ!!85.登録第 4012100 号めざせ!南のアイランド!!86.登録第 4640921 号夢中になれる!!87.登録第 4473514 号めざせ合格\がんばれ受験生88.登録第 4473516 号がんばれ受験生89.登録第 4794404 号どーなってるの?みんなのからだ90.登録第 4902426 号気分転換する?91.登録第 4902424 号忙しくても元気?92.登録第 3332619 号子供達に日々希望と感謝の祈りを93.登録第 4377953 号健康な朝をお届けします94.登録第 3342047 号私が冷やします\ワタシガヒヤシマス95.登録第 4080947 号私が冷やします96.登録第 4636176 号恋するように暮らしたい97.登録第 3038897 号私はあなたのそばがいい98.登録第 4663023 号あなたのまちの台所99.登録第 4532388 号きれいなおねえさんは,好きですか。
100.登録第 4597462 号きれいなおねえさんは,好きですか。
101.登録第 5054106 号きれいなおねえさんは,好きですか。
102.登録第 4463685 号InｓｐiｒeTheNeｘｔ103.登録第 4574995 号InｓｐiｒeTheNeｘｔ104.登録第 5009459 号InｓｐiｒeTheNeｘｔ105.登録第 2146891 号いのち,ふくらまそう。
106.登録第 3255307 号守りたいものがあります107.登録第 3300571 号守りたいものがあります108.登録第 2702873 号自然と健康を科学する109.登録第 2710674 号自然と健康を科学する110.登録第 2710675 号自然と健康を科学する111.登録第 3200455 号おいしさはやさしさ2 請求原因に対する認否請求原因(1),(2)の各事実は認めるが,(3)は争う。
3 被告の反論(1)本願の指定役務である「飲食物の提供」に係る業界においては,多様でかつ流動的な消費者のニーズを的確に捉え,消費者を取り込むために,従来型のものと差別化し,そのニーズに合った魅力ある店作り等が行われ,従来の, (), ものと異なる新タイプの店舗であることを需要者顧客等にアピールし顧客を誘引するため,その点を強調した宣伝広告がされている。
その際,ある店舗が,同業他社の業態や自己店舗のそれまでの業態とは異なるコンセプトによるものであり,従来にない,新しいタイプのものであることを表示,呼称するために「新しいタイプの居酒屋「新しいタイプの ,」,レストラン」などのように「新しいタイプの○○」が,キャッチフレーズないし宣伝文句として多数,使用されており,本願商標の構成文字である「新しいタイプの居酒屋」も,原告ばかりでなく,他の同業者によって,広く一般に使用されている。
そして,本願商標は,前記のとおり格別特異とはいえない横長長方形を赤く塗りつぶした図形内に「新しいタイプの居酒屋」の文字を白抜きという ,普通に用いられる方法で表わして成るものであり,その文字のとおり「新,しいタイプの居酒屋」の意味合いを認識させるものといえるから,これに接する需要者は,文字どおり「新しいタイプの居酒屋」を表わすキャッチフレーズないし宣伝文句として認識するにすぎず,原告の業務に係る役務を他人の業務に係る役務と識別するための標識であるとは到底認識することができないといわなければならない。
そうすると,本願商標は,自他役務の識別力を欠き,商標としての機能を果たし得ないから「需要者が何人かの業務に係る役務であることを認識す ,ることができない商標 (法3条1項6号)に該当するものである。」(2)これに対し,原告は,本願商標は長年大規模に使用されることで自他役務の識別力を獲得している旨主張する。
しかし,原告が本願商標の使用実績を証明するために提出した甲各号証の看板,チラシ,備品,テレビコマーシャル,原告ホームページにおける使用例は,いずれも,本願商標「新しいタイプの居酒屋」と原告の店舗名の「白木屋」又は「笑笑」の商標と関連付ける態様で使用されているから,これに接する需要者は「新しいタイプの居酒屋」の文字(商標)から,当該「白 ,木屋」や「笑笑」が「新タイプの居酒屋」であると認識するにすぎない。このように,本願商標において,自他役務の識別標識としての機能を発揮する部分として認識されるのは「白木屋」や「笑笑」の文字(商標)部分であ ,り「新しいタイプの居酒屋」の文字(商標)部分自体ではないといわなけ ,ればならない。
そうとすると,原告の主張するような宣伝,広告活動をもって,本願商標が自他役務の識別機能を取得したものということはできない。
(3)以上のとおり,本願商標「新しいタイプの居酒屋」は,需要者に文字どお「」 , り新しいタイプの居酒屋の意味合いを看取させるにすぎないものであり本願の指定役務の業界において「新しいタイプの居酒屋」の文字が,その ,種の店舗の特徴を表すキャッチフレーズないし宣伝文句として広く一般に使用されている事実からすれば,これが自他役務の識別力を有しているものということはできないから,たとえ原告が永年にわたり本願商標を使用していたとしても,これにより何人かの業務に係る役務であることを認識することはできないというべきであり,法3条2項の要件を満たすことはない。
第4当裁判所の判断( ),(), 1 請求原因(1) 特許庁における手続の経緯(2) 審決の内容の各事実は当事者間に争いがない。
2 本件における事実関係(1) 本願商標は,前記のとおり,次のようなものである(争いがない。)(商標)(指定役務)第43類「飲食物の提供」(出願日)平成16年8月19日(2)また証拠(甲1～10,21～31。孫番号を含む。以下同じ)及び弁論の全趣旨によれば,以下のとおりの事実関係を認めることができる。
ア原告は,昭和58年5月23日に創業し,昭和58年6月1日に居酒屋「白木屋」中野南口駅前店を1号店としてオープン以来,居酒屋を中心としたチェーン店展開を進めており,平成19年6月30日現在,直営の居酒屋店舗として「白木屋「笑笑「魚民「月の宴「北海道魚萬 , ,」,」,」,」,」「暖暖「鶏の George 「日本や「かみふうせん「うさぎの宴「月」,」,」,」,」,」,「」,「」,「」,「」,「」, の花くろ○めちゃんこゴルトンカフェ和吉千年の宴「焼蔵「黄金虫「福福屋「kocoroya」を営業している。その他のフ」,」,」,ランチャイズ事業を含む平成14年の総店舗数は1008店,売上高は約1379億8000万円であり,その中枢店舗は「白木屋」と「笑笑」である。
イ「白木屋」は,昭和58年6月1日,東京の中野駅南口に1号店がオープンし,その後,平成3年4月に中部地方1号店として浜松南口店が,平成4年9月に関西地区1号店として心斎橋アメリカ村店が,平成5年3月に東北地方1号店として仙台北口店が,同年5月に中国地方1号店として広島北口店が,同年6月に九州地方1号店として福岡天神店が,平成6年3月に北海道地区1号店として釧路店がそれぞれオープンするなど,日本全国の各地域に出店されており,平成16年6月30日現在の「白木屋」店舗数は418店,平成17年12月31日現在の店舗数は439店,平成19年6月30日現在の店舗数は344店である。
「笑笑」は,平成11年1月,1号店が東京の新橋レンガ通り店にオープンした後「白木屋」同様に全国各地域に出店され,平成16年6月3 ,0日現在の店舗数は324店,平成17年12月31日現在の店舗数は400店,平成19年6月30日現在の店舗数は398店である。
ウ原告は「白木屋「笑笑」の店舗において,主として,?@ビルフロア ,」,ー案内板,?A袖看板,?B壁面看板,?C置き看板を使用している。?@ビルフロアー案内板は,来店客全員が必ず通る店舗入居ビル入口のテナント名掲示板にプレートを設置したものである。?A袖看板は,店舗入口上方や店舗入居ビル壁面から張り出して設置する大形看板であり,例えば,小さいもので縦300cm×横90cm程度,大きなもので縦400cm×横90cm程度の表示部があり,内部に照明を有し,看板周囲を赤色のネオンが, 。点滅することにより遠くからでも認識できる仕組みを施したものである?B壁面看板は,店舗入居ビルの壁面に設置する大形看板であり,例えば縦480cm×横290cm程度の表示部があり,内部に照明を有する箱形のものである。?C置き看板は,店舗入口付近や店舗入居ビル前に設置する移動看板であり,例えば縦130cm×横90cm程度の表示部があり,内部に照明を有する箱形の看板で,周りの電球群が点滅するものである。
(甲1,5,8,21,22,31)エ上記「白木屋」の各看板の多くに表示されている内容は,概ね次のとおりである(甲5の1～34,21の1～5 。)(1) (2)(3)オまた上記「笑笑」の各看板の多くに表示されている内容は,概ね次のとおりである(甲8の1～36,22の1～19 。)(1) (2)(3)カ上記看板を使用している店舗数は,平成16年7月28日現在で,34都府県の「白木屋」103店(甲3,4 ,36都道府県の「笑笑」33 )(, ),,「」 0店甲6 7平成18年3月8日現在で 29都道府県の白木屋91店(甲10 ,41都道府県の「笑笑」388店(甲10 ,平成19 ) ),「」(,), 年6月30日現在で 24都道府県の白木屋 73店甲27 2841都道府県の「笑笑」374店(甲29,30)であり,その合計は447店舗である。上記各店舗ではオープン以来現在まで(営業を止めた店舗はそのときまで上記表示を使用しており使用期間が長いものでは白 ),「木屋」で約13年(沼津南口駅前店・平成3年10月22日オープン。なお,平成16年7月28日以降平成17年12月31日までに営業をやめている。甲4,9「笑笑」で約8年(新橋レンガ通り店・平成11年1 ),)。(,,,,) 月25日オープンである甲3～8 10 21 22 27～31キ「新しいタイプの居酒屋」との言葉は「白木屋」ないし「笑笑」の店 ,舗ちらし,店舗備品,タレントであるAが出演するテレビCM,原告のウェブサイトにおいて使用されている。これらはいずれも店舗名をあしらったデザインに,それよりも小さな文字で「新しいタイプの居酒屋」と併記される形が採られているなおこれらのキャッチフレーズにおいて新。, ,「」。しいタイプの居酒屋との文字の地の部分はいずれも赤色以外の色である(甲1,2,9,23～26)ク一方,本願の指定役務に係る飲食店業界において「新しいタイプの居 ,酒屋」の語をキャッチフレーズないし宣伝文句,紹介文などとして使用した例として,次のものがある。
(ｱ)「鉄板貴族」のホームページに「豊富に取り揃えた焼酎や梅酒,泡 ,。」。盛などをお楽しみ頂ける新しいタイプの居酒屋ですとの記載がある(乙1)(ｲ)「和民」のホームページに「時間,空間を楽しむ』新しいタイプ ,『の居酒屋として『豊かで楽しいもうひとつの家庭の食卓』を基本コン,『』。」セプトにあなたのリビング&ダイニングとして展開していますとの記載がある (乙2)。
(ｳ)YAHOO!グルメの「炉ぶた屋」のページに「炉ぶた屋』は, ,『炉端焼と豚肉料理の新しいタイプの居酒屋ですとの記載がある乙。」。(3)「」,「『』 (ｴ) ホットペッパーグルメサイトの縁側屋のページに… 縁側屋はナチュラル料理&爽やかな雰囲気の新しいタイプの居酒屋です!」との記載がある (乙4)。
(ｵ)「暖家」のホームページに「和・中・仏・伊,各国の様々な食材を ,。」。少しおしゃれに料理した新しいタイプの居酒屋ですとの記載がある(乙5)(ｶ)「串ぐるり」のホームページに「和』と『伊』をミックスした新 ,『しいタイプの居酒屋です」との記載がある (乙6) 。。
(ｷ)横浜みなとみらい21のウェブサイトの「大皿総菜遊」のページに「ノンジャンルのメニューが並ぶ新しいタイプの居酒屋」との記 , 。
載がある (乙7)。
(ｸ)ついてるグルメの「酒家上海台所」のページに「山口県徳山市にあ ,る本格中華と洋食の食べられる新しいタイプの居酒屋です｡」との記載がある (乙8)。
(ｹ)日経レストランONLINEのウェブサイトの「手代木麻生の最新ニューヨーク・リポート (2006年3月14日)に「…ニューヨ」 ,ークにはこれまでも居酒屋メニューをそろえた和食レストランはあったが,その多くはミッドタウンに位置し,場所がら,客層は日本人駐在員やアメリカ人ビジネスマンなどだった。ところが,最近は若者の街イーストヴィレッジに新しいタイプの居酒屋がオープンして,ニューヨークの若者の人気を集めている」との記載がある (乙9) 。。
(ｺ)「御歌囃子」のホームページに「お父さん世代なら,誰もが知って ,いるフォークの神様,B さんとのコラボレートにより実現した新しい。」「 , タイプの居酒屋及び 2005年8月8日新しいタイプの居酒屋が。」。東海道スタートの地日本橋にオープンいたしましたとの記載がある(乙10)(ｻ)るるぶ.cｏmの「釣船茶屋ざうお」の紹介に「…お子さまも大興 ,奮間違いなしで,"楽しさ"と"おいしさ"が揃った新しいタイプの居酒屋だ」との記載がある (乙11) 。。
(ｼ)「鶏肴菜すだちや」のホームページの「すだちや』とは?」のペー『ジに「すだちや』は,お酒を楽しく呑みたいというみなさまはもち ,『ろんのこと,女性やお子様にも十分楽しんでいただける新しいタイプの居酒屋です」との記載がある (乙12) 。。
(ｽ)レインズインターナショナルのホームページの「かまどか」の紹介ページに「お客様に『落ち着きのある温かな空間で,食する醍醐味を ,楽しむ居食酒家をご提供したい ,と言う想いから創り出した新しいタ』イプの居酒屋です」との記載がある (乙13) 。。
(ｾ)2002年〔平成14年〕4月15日付け日食外食レストラン新聞に「名古屋版・繁盛店ルポ:おりじん高山駅前店」の見出しの下, ,「有)食道楽が昨年3月,高山駅のすぐ近くにオープンさせたのが, (居酒屋『おりじん。駅周辺にはあまり新しいタイプの居酒屋がないた』め,古材を利用してつくった癒し系の民家風の外観は魅力の要素となっている」との記載がある (乙14) 。。
(ｿ)1999年〔平成11年〕12月20日付け日食外食レストラン新聞に「外食産業1999年の総括:OGMコンサルティング・榊芳生 ,社長に聞く」の見出しの下「米国ではいま『リムパック料理』とい ,,う環太平洋中の食材を集めて,米国風にアレンジした料理が西海岸を中心にはやっている。日本でもこれから間違いなく,和食,中華,韓国など専門店が伸びていく一方,その垣根を越えた新しいタイプの居酒屋や食事処が生まれてくるのではないか」との記載がある (乙1 。。
5)(ﾀ)1999年〔平成11年〕10月18日付け日食外食レストラン新聞に「中部版:繁盛店ルポ『ゼットンズナゴヤ』多目的タイプの居酒 ,屋」の見出しの下「…日中はランチ,カフェタイムとして利用でき, ,夜は『新しいタイプの居酒屋 (C 店長)として,レストラン,CAF 』E,バーとしても利用できる。ターゲットにしている客層のし好を完璧に押さえた多目的スペースなのだ」との記載がある (乙16) 。。
(ﾁ)1999年〔平成11年〕10月18日付け日食外食レストラン新聞に「ここだけの業界ネタ:接客・雰囲気に見どころ『TGIフライ ,デーズ」の見出しの下「また朝11時から深夜まで営業していて, 』,昼間からお酒が飲める。ゼストやラボエムもそうだが,新しいタイプの居酒屋といえるだろう。三食を決まった時間にみなが食事をとる時代は終わったが,それに対応できる店がなかった」との記載がある。。
(乙17)(ﾂ)1999年〔平成11年〕5月31日付け日本食糧新聞に「中部外 ,食産業特集:外食市場にかく対応する=味の素名古屋支店・D 冷凍食品課長」の見出しの下「○…居酒屋業態が流行している背景には,殺伐 ,とした世相を反映しながらも『ちょっとお茶でも…』といった気楽に寄れる空間が,旧来のガード下の赤提灯の延長線として,新しいタイプの居酒屋に流れており,そこには習慣性があるために,プライス設定は小遣いの範囲である二〇〇〇円内外でないと難しい面をもっている」との記載がある (乙18) 。。
(ﾃ) 1995年平成7年 5月1日付け日食外食レストラン新聞に飲〔〕 ,「食企業研究居酒屋チェーン『天狗』急ピッチ年20店」の見出しの下…八六年秋に出店したパスタ料理の店や新しいタイプの居酒屋天 ,「『狗』は,その具体的なものだが,天狗チェーンは外食企業として,将来的にはレストランビジネスの総合化を目指すことになるということだろうか」との記載がある (乙19) 。。
〔〕 , (ﾄ) 1995年平成7年 4月17日付け日食外食レストラン新聞に「淘汰進む居酒屋チェーン女性受けする最新メニュー12選」の見出しの下「昨年11月,居酒屋『おらんだ屋敷』チェーンから『海鮮 ,山鮮』チェーン第二号店としてオープン。女性をターゲットに,酒を飲めない人にも気軽に食事が楽しめる新しいタイプの居酒屋とした」。
との記載がある (乙20)。
「」 (ﾅ) Yahｏｏ!ジオシティーズのウェブサイトのハルヤパンチ!!のページに「木更津清見台ちばぎん前ETが目印の新しいタイプの居 ,酒屋です」との記載がある (乙21) 。。
(ﾆ)ぐるなび東京版の「香港居酒屋茶異菜」のページに「まったく新 ,しいタイプの創作中華居酒屋です」との記載がある (乙22) 。。
(ﾇ)「手作り居酒屋かっぽうぎ」のホームページに「アットホームな雰 ,囲気の中でお母さんの手作り料理と豊富なおいしい飲み物がポケットマネーで楽しめる全く新しいタイプの和み系居酒屋です」との記載が。
ある (乙23)。
(ﾈ)「バルデルマー」のホームページに「バルデルマーは日本の居酒屋 ,とスペインバルの良さをかけ合わせた新しいタイプの洋風居酒屋です」との記載がある (乙24) 。。
(ﾉ)チムニー株式会社のホームページに「居食工房こだわりやま」の紹 ,,「『』。」介としてこだわりを持った新しいタイプのやきとり居酒屋ですとの記載がある (乙25)。
ケまた本願の指定役務に係る飲食店業界において新しいタイプの店な ,「(いし業態を表す語」の語をキャッチフレーズないし宣伝文句,紹介文な )どとして使用した例として,次のものがある。
「」, (ｱ)…楽食ダイニングつぼ八鹿島スタジアム前店のホームページに「楽食ダイニングつぼ八・鹿島スタジアム店は,いろんなシーンにご利用いただける居酒屋とファミリーレストランの良いところをすべて併せ持った新しいタイプのお店です」との記載がある (乙26) 。。
(ｲ)「月の坊」のホームページに「無国籍料理のダイニングバー炭火 ,で炙った惣菜や季節の酒肴,ワイン,カクテル,地酒など豊富なお酒と共に楽しむ,新しいタイプの店」との記載がある (乙27) 。。
「」, (ｳ) ホットペッパーグルメサイトの総本家橋本そば蔵のページに「創業 100 年以上の総本家橋本が贈る,全く新しいタイプのお店。重厚な蔵創りの外観。明るくて,清潔感溢れる店内。そば屋だからできる旨みダシが決めての料理の数々」との記載がある (乙28) 。
(ｴ)「炭火焼ダイニング焼もの市場」のホームページに「炭火焼ダイ ,ニング焼もの市場は新しいタイプのお店です」との記載がある (乙。。
29)(ｵ)1988年(昭和63年)7月10日付け朝日新聞に「夏物商戦は ,絶好調衣料は高級志向,海外旅行も空前」の見出しの下「ビアホー ,。,『』, ルも人気を集める激戦地の東京・銀座ではサッポロがライオンキリンが『キリンシティ ,アサヒが宣伝効果を狙ったビアホール『ス』ーパードライサントリーがビールも飲める新しいタイプの飲食店プ』, 『ロント』を出し,しのぎを削っている」との記載がある (乙30) 。。
(ｶ)「そば処鐘庵」のホームページに「鐘庵豊橋>食べる>うどん ,・そば」のタイトルの下「早くて,安くて,うまい!新しいタイプの ,おそば屋さん。それが鐘庵です」との記載がある (乙31) 。。
() , (ｷ)財相模原市産業振興財団の産業あるある情報のホームページに「手打ちSOBA四季膳」の紹介として「当店は今までになかった新 ,しいタイプのおそば屋さんです」との記載がある (乙32) 。。
() ,「,, (ｸ) 2006年平成18年 2月24日付け読売新聞に注文会計パネルでどうぞ日本クレセント,新型すしカウンターを開発=石川◆初年度売り上げ3億円見込む」の見出しの下「回転すしのベルト ,コンベヤーメーカー『日本クレセント (白山市)は・・・同社では』,『回転すしの手軽さを残しつつ,板前との会話や握りたてのすしを楽しめる新しいタイプのすし屋を提案していく』とし『ぱねるカウンタ ,』。」。ーは発売初年度3億円の売り上げを見込んでいるとの記載がある(乙33 。)(ｹ)ぐるなびの「渋谷アンバーギャレット」のページに「大人の本格和 ,食ダイニングラウンジ『amber garret』本屋+銀座料亭が手がける新しいタイプのレストランです」との記載がある (乙34) 。。
(ｺ)栃ナビ!の「十八番」のページに「平成16年10月に店内をリニ ,ューアルしました!新しいタイプのラーメン店を目指し営業しております!! 」との記載がある (乙35)。
「」「。 (ｻ)ビストログーのホームページに …新しいタイプの韓国料理店韓式ダイニング『ビストログー。宜しくお願いします」との記載が』。
ある (乙36)。
(ｼ)Neｗｓ2ｕneｔのウェブサイトの2001年(平成13年)6「()」, 月5日付けのハンドドリップカフェ EXQ. エクスキの記事に「キーコーヒー株式会社(本社:東京都港区,社長:E,資本金:44億6500万円)は,新しいタイプのカフェ『ハンドドリップカフェ～ EXQ (エクスキ』を6月11日(月)日本橋本町にオープンいたし .)ます」との記載がある (乙37) 。。
(ｽ)gｏｏグルメ&料理の「ミンミン木場店」の紹介ページに「本格中 ,, 」。華と中国茶が楽しめる新しいタイプの中華料理店との記載がある(乙38)(ｾ)「新和食旬」のホームページに「家族連れから若いお客様のくつ ,ろぎの空間として,またビジネスマンの方々の接待の場として…。幅広い常連客様の訪れる新しいタイプの割烹ふぐ料理店です」との記載。
がある (乙39)。
(ｿ)グルメWalkeｒの「焼肉居酒屋韓の台所渋谷公園通り店」のページに「店内はモダンでスタイリッシュな空間に統一された,ま ,ったく新しいタイプの焼肉店」との記載がある (乙40) 。。
(ﾀ)株式会社ケイコーポレーションのホームページの「カルビ市場倉敷西岡店」及び「岡山西川原店」並びに「焼肉や幸兵衛」の紹介欄の業態に「新しいタイプの焼肉店」との記載がある (乙41) , 。
(ﾁ)ぐるなびの「焼肉工房やきや名駅西店」のページの業態欄に「新,しいタイプの焼肉屋」との記載がある (乙42)。
「」, (ﾂ) ぐるなびの渋谷新和食カフェダイニングambeｒのページに「。」。 …本格和食が楽しめる新しいタイプのダイニングとの記載がある(乙43)(ﾃ) YAHOO!グルメの Le Gｒandbleｕのページに第「」,「『二のリビング』をコンセプトにした新しいタイプのダイニングバーです」との記載がある (乙44) 。。
(ﾄ) ぐるなびの「BRILLIANT KITCHEN」のページに「全く新しいタイプの ,ダイニングバーがオープンしました」との記載がある (乙45) 。。
(ﾅ)ぐるなび東京版の「村さ来用賀店」のページに「店内は『露地の ,ある店』をコンセプトにした落ち着いた雰囲気。新しいタイプの村さ来にぜひお来し下さい」との記載がある (乙46) 。。
(ﾆ) 原告会社概要のパンフレット甲9 16頁右上笑笑の欄に… ()「」,「“居楽屋”という名称で,お客様に喜んでいただくことをテーマとした,新しいタイプのお店です」との記載がある (甲9) 。。
(ﾇ)原告ホームページの「海鮮寿司めちゃんこ」のページに「…寿司 ,をメインに豊富な居酒屋メニューもとりそろえた新しいタイプのお寿司屋さんです」との記載がある (乙47) 。。
(ﾈ)原告ホームページの「カラオケ歌之助」のページに「飲んで!食 ,『べて!歌える!!』をコンセプトに店内全て広めの個室を完備した,新しいタイプのカラオケ店です」との記載がある (乙48) 。。
コさらに,本願商標と同様に,看板等において赤地に白抜きの文字で店舗名等を表示した例としては,以下のものがある (乙49～57) 。
つぼ八乙49海鮮居酒屋築地はなの舞乙49 53和「」(),「」(,),「民 (乙49,50「素材屋「魚民 (以上乙49「KFC「ロッ」),」,」),」,テリアハンバーガー「Wｙ'「アイフル「さくらや「O 」,」,」,」,EDnｓlClTY マルイシティ池袋「JTB「三菱東京UFJ銀行「カ」,」,」,」,「」,「」ラオケ BIG ECHOMUJI 無印良品ニッポンレンタカー(以上乙50「丸正餃子店 (乙51「酒食屋鬼熊 (乙52「四 ),」),」),」(),「」(),「」季の心づくし花の舞乙54中国料理芳蘭乙55ちどりや(乙56 「うまい酒鈴傳 (乙57) ),」3 法3条2項該当性の有無(1)法3条は,商標登録の要件を定めたものであって,同条1項は「自己の ,業務に係る商品又は役務について使用をする商標については,次に掲げる商標を除き,商標登録を受けることができる」とした上で,同項1号から5 。
号まで自己の業務に係る商品又は役務についての識別力あるいは出所表示機能を欠く商標を列挙し,同項6号では「前各号に掲げるもののほか,需要 ,者が何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができない商標」と総括的な規定を置いている。そして同条2項では「前項第3号か ,ら第5号までに該当する商標であっても,使用をされた結果需要者が何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができるものについては,同項の規定にかかわらず,商標登録を受けることができる」として, 。
同条1項3号から5号までに該当する商標についても,使用により識別力を取得したものにつき登録を受けることができるとされている。
上記の規定振りからすると,法3条2項にいう「需要者が何人かの業務に係る商品又は役務であることを認識することができるもの」とは,法3条1項3号ないし5号に該当する出所表示機能を欠く商標であっても,永年使用されることにより,特定の者の出所表示としてその商品又は役務の需要者の間で全国的に認識されるに至っている(特別顕著性がある)をいうと解される。
そこで,以上の見地に立って本件について検討する。
(2)前記2の認定事実によれば,本願商標は,原告が営業する全国各地における多数の「白木屋「笑笑」の各店舗の看板に表示して使用されており,そ」,のため,本願商標における「新しいタイプの居酒屋」との表示は,同店舗のある地域を往来する人や同店舗の利用者にとって目立つものということができる。しかし,本願商標の内容は,赤地に白抜きの文字で「新しいタイプの居酒屋」と記載してなるものであり,それ自体からは,当該商標が付された飲食店である居酒屋が既存の居酒屋とは異なる新手のものであることを需要者に説明ないしアピールするという観念を想起するにとどまり,これが直ちに特定の出所を表示したものとは通常観念され難いものといわざるを得ない。のみならず,上記看板における本願商標の使用態様は,いずれも「白木屋「笑笑」の店舗名に併記されたものであり,それ自体が店舗名から切り」,離された単独のものとして使用された例は見当たらない(上記2(2)エ)のであって,本願商標の指定役務である飲食物の提供を行う店舗等において,他店と差別化するため「新しいタイプの○○」という文句が宣伝等に用い ,られることは多く見られるところであること(上記2(2)ク)をも併せ考慮すると,本願商標における「新しいタイプの居酒屋」との語は,一般に居酒屋である「白木屋」や「笑笑」が,メニューやサービスの内容,店舗の内装等において,既存の居酒屋と異なる新しいタイプを採用しているという役務の特徴を表した宣伝文句と理解され,本願商標はいわばキャッチフレーズとしてのみ機能するといわざるを得ないのであるから,それ自体に独立して自他識別力があるということはできない。
したがって,本願商標は法3条1項6号に該当し,商標登録を受けることができないというべきである。
(3)アこれに対し原告は,本願商標は「白木屋「笑笑」の商標とは文字の ,」,大きさ,画線の太さ,書体等が顕著に異なり,互いに別個独立のものとして弁別できる商標を構成しており,宣伝効果を上げる手法として2個の商標を並列表示する使用態様をもって独立使用しているものであるから,両商標はそれぞれ識別力が発生していると考えるべきであると主張する。
しかし,前記のとおり「新しいタイプの居酒屋」なる表示は,主たる ,表示たる「白木屋」又は「笑笑」を説明ないし修飾する意味合いで使用されているのであって(甲5の1ないし12,甲8の1ないし36参照 ,)それ自体が独立性のある表示と認めることは困難であるから,原告の上記主張は採用することができない。
イまた原告は,本願商標が原告が営業する全国各地における多数の店舗の看板に大規模かつ長期間使用されている上「白木屋」ないし「笑笑」の ,店舗ちらし,店舗備品,タレントであるAが出演するテレビCM,原告のウェブサイト等において「新しいタイプの居酒屋」との文句を使用し,それにより本願商標が多数の者の目に触れ,周知のものとになっているとも主張する。
しかし,前記のとおり,本願商標自体は,いかに大規模かつ長期間使用, 「」「」したとしてもその内容及び使用態様等に照らして白木屋又は笑笑についての宣伝文句ないしキャッチフレーズとしてしか機能し得ないものというほかなく,需要者は本願商標をもってそれが何人かの役務を表示したものと認識することはできないというべきである。したがって,原告の上記主張は採用することができない。
ウさらに原告は,本願商標がキャッチコピー商標ないしキャッチフレーズ商標であるとしても,本願商標は赤地に白抜きで文字を配した結合商標であるから,単なるキャッチフレーズとは異なる旨を主張するが,赤地はその色彩が明るく看者の注意を惹く点で,キャッチフレーズのような宣伝文句を表示する方法としてありふれたものである上(上記2(2)コ ,赤とい )う色彩自体に原告自身を識別する効果があるとも認め難いことからすれば,本願商標が赤地に白抜きの字で構成された標章であることは,前記判断を左右するものではない。したがって,原告の上記主張は採用することができない。
4結論以上によれば,審決は違法とする原告の主張はすべて理由がない。
よって,原告の請求を棄却することとして,主文のとおり判決する。

裁判長裁判官	中野哲弘
裁判官	森義之
裁判官	澁谷勝海

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