ポートフォリオ機能
この判例には、下記の判例・審決が関連していると思われます。
| 審判番号（事件番号） | データベース | 権利 |
|---|---|---|
| 平成17行ケ10349審決取消請求事件 | 判例 | 商標 |
| 平成19行ケ10391審決取消請求事件 | 判例 | 商標 |
| 平成14行ケ94審決取消請求事件 | 判例 | 商標 |
| 平成21行ケ10038審決取消請求事件 | 判例 | 商標 |
| 平成19行ケ10392審決取消請求事件 | 判例 | 商標 |
| 関連ワード | 識別機能 / 先願主義 / 指定商品 / 著名な略称 / 周知商標 / 周知性 / 混同を生ずるおそれ(混同を生じるおそれ) / 公序良俗(4条1項7号) / 4条1項8号 / 4条1項10号 / 4条1項15号 / 4条1項19号 / 不正目的(不正の目的) / 結合商標 / 不使用 / 外観(外観類似) / 称呼(称呼類似) / 観念(観念類似) / 国内 / 警告 / 差止 / 他人の名称 / 無効審判 / マドリッド / 同一の商品 / 国際登録 / 類似商標 / 外国 / 継続 / 有名ブランド / ハウスマーク / 商号 / |
|---|
| 元本PDF |
裁判所収録の全文PDFを見る
 |
|---|
| 事件 |
平成
21年
(行ケ)
10297号
審決取消請求事件
|
|---|---|
| 裁判所のデータが存在しません。 | |
| 裁判所 | 知的財産高等裁判所 |
| 判決言渡日 | 2010/08/19 |
| 権利種別 | 商標権 |
| 訴訟類型 | 行政訴訟 |
| 判例全文 | |
|---|---|
|
判例全文
平成２２年８月１９日判決言渡同日原本領収 平成２１年（行ケ）第１０２９７号審決取消請求事件（商標） 口頭弁論終結日平成２２年６月２２日 判決 原告株式会社ユニスター 同訴訟代理人弁理士広瀬文彦 被告Ｙ 同訴訟代理人弁理士辻永和徳 主文 １特許庁が無効２００８?８９００６６号事件について平 成２１年８月１７日にした審決を取り消す。 ２訴訟費用は被告の負担とする。 ３この判決に対する上告及び上告受理の申立てのための付 加期間を３０日と定める。 事実及び理由 第１請求 主文同旨 第２事案の概要 本件は，原告が，別紙商標目録記載１の構成で，指定商品を同「指定商品」欄記 載のとおりとする登録第５０７２１０２号商標（以下「本件商標」という｡）につ き，その商標権者である被告を被請求人として，本件商標の商標登録無効審判請求 を提起したところ，請求不成立の審決を受けたことから，その審決の取消しを求め る事案である。 １特許庁における手続の経緯 被告は，本件商標の商標権者である（甲１ 。） 本件商標は，マドリッド協定議定書に基づき，韓国の商標登録（第４００５５９ ６８３００００）を基礎登録として（この基礎登録商標は，平成１４年（２００２ 年）７月３日に登録出願され，平成１５年（２００３年）９月１８日に設定登録さ れたものである，日本国を指定して国際登録出願され，国際登録第８１８１８６ 。） 号として我が国で商標登録されていたが，当該基礎登録が韓国において無効審判に ， ，， よって無効が確定したため 同議定書の規定により国際登録が取り消され その後 商標法68条の32に規定する国際登録の取消し後の商標登録出願の特例に基づく 出願として登録出願され，設定登録されたものである。なお，本件商標の出願は， ， （（） 同条２項により 取り消された国際登録の国際登録の日 ２００３年 平成１５年 ９月１８日）にされたものとみなされる（甲１８，乙１ 。） 原告は，平成２０年８月２９日，本件商標登録を無効にすることを求めて審判を 請求した。 特許庁は，同請求を無効２００８?８９００６６号事件として審理した上，平成 ２１年８月１７日に「本件審判の請求は，成り立たない 」との審決をし，同月２ 。 ７日，その謄本を原告に送達した。 ２本件審判手続における原告（請求人）の主張の概要 本件商標の登録は，次のとおり，商標法4条1項7号，８号，１０号，１５号， １９号及び同法3条1項柱書きに違反してされたものであり，同法46条1項1号 により無効とされるべきものである。 (1) 商標法4条1項7号について アＡＳＲｏｃｋ社について 請求人である原告は，台湾に本社を置くコンピュータのマザーボードの製造メー カーであるＡＳＲｏｃｋＩｎｃｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ（以下「ＡＳＲｏｃｋ社」 というの我が国における正規輸入代理店として 別紙商標目録記載２の商標 以 。） ， （ 下「引用商標」という ）の付されたマザーボードの輸入販売を行っている。ＡＳ 。 Ｒｏｃｋ社は，同じく台湾に本社を置くＡＳＵＳＴｅＫＣｏｍｐｕｔｅｒＩｎ ｃｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ（以下「ＡＳＵＳＴｅＫ社」という ）の子会社として平。 （）。 ， 成１４年 ２００２年 に設立された会社である ＡＳＵＳＴｅＫ社の開発部門は 世界的にも有名で，特に，マザーボードの世界シェアでは１位であって，全体の約 ３０パーセントを占める極めて著名なメーカーである。ＡＳＲｏｃｋ社は，その系 列会社としてＡＳＵＳＴｅＫ社では製造しないようなイレギュラーなマザーボード を開発・販売するなどして注目を集めており，ＡＳＵＳＴｅＫ社と共にその関連マ ザーボードメーカーとして著名な会社である。 イ韓国における訴訟及び無効審判について 被告は，韓国で得た商標登録に基づき，ＡＳＲｏｃｋ社から輸入した正規の商品 を取り扱う関連会社に対して差止請求訴訟を提起した。しかし，被告は商標権者と はいえ，自ら事業活動を行っておらず，将来においても行うであろうと認められる 証拠もないとして，上記差止請求は棄却されている。 また，本件商標の原基礎登録商標は，先願先登録商標と類似するという理由によ って無効審判で無効とされている。 ウ被告の悪意について 被告は，本件商標を使用して事業を行う意思が全くないにもかかわらず，ＡＳＵ ＳＴｅＫ社が子会社を立ち上げることを知り，不正な利益を得ることを目的とし， ＡＳＲｏｃｋ社の商標の使用及び商標権の利用を妨害するために韓国で商標権を取 得したものであり，また，ＡＳＲｏｃｋ社が我が国に輸出販売を行っている事実を 知り，我が国を指定した国際商標登録出願をして権利化を画策し，国内出願に変更 して商標権を取得している。 すなわち，ＡＳＵＳＴｅＫ社が子会社としてＡＳＲｏｃｋ社及びＡＳＲｏｃｋブ ランドを立ち上げたことは，被告が原基礎登録商標の出願をした平成１４年（２０ ０２年）７月３日以前の同月２日に，台湾のニュースメディア「ＤＩＧＩＴＩＭＥ Ｓ」が取り上げ，翌日には韓国のＩＴ情報ウェブサイトである「Ｋ?ＢＥＮＣＨ」 でも情報が伝えられていた。したがって，被告が，これらインターネットにおける 情報等により 「ＡＳＲｏｃｋ」の名称を原基礎登録商標の出願前から知っていた ， と容易に推認され，被告は，商標「ＡＳＲｏｃｋ」を変形した態様で本件商標を故 意に出願したものと考えられる。また，被告は個人であってしかも韓国に居住する 者であるため，我が国で事業を行うことは困難である。したがって，本件商標は， 単に不正な利益を得ることが目的の商標である。 ， （（） また 原基礎登録商標の出願日から本件商標の出願日 平成１５年 ２００３年 ９月１８日）の間においても，インターネット等において，ＡＳＲｏｃｋ社及びＡ ＳＲｏｃｋ社製品に関する情報が複数掲載されていることから，本件商標の出願日 を基準に考えると，被告は，少なくともＡＳＲｏｃｋ社の標章「ＡＳＲｏｃｋ」の 発表を知ってから悪意をもって我が国で商標権を取得するために本件商標を出願し たと考えることができる。 以上のとおり，本件商標の登録は，商標法4条1項7号に違反してされたもので ある。 (2) 商標法4条1項8号について 本件商標は，ＡＳＲｏｃｋ社の著名な略称「ＡＳＲｏｃｋ」と同一又は極めて類 似する商標である。 ＡＳＲｏｃｋ社は，世界各国で「ＡＳＲｏｃｋ」の商標権を取得しており，多く の国でＡＳＲｏｃｋ社のマザーボードを販売している。我が国においては，ＡＳＲ ｏｃｋ社のマザーボードは，平成１４年（２００２年）末ころから輸入され，平成 １５年（２００３年）の年初から販売が開始されている。 ＡＳＲｏｃｋ社は，世界で重要なシェアを占め極めて著名であるＡＳＵＳＴｅＫ 社の子会社として注目され，また，ＡＳＵＳＴｅＫ社では取り扱わない仕様や異な る価格帯の製品を販売していることから，固有のブランドとしての地位も確立して いる。また，製品には「ＡＳＲｏｃｋ」の商標が付されていることから，需要者・ 取引者の間には，商標「ＡＳＲｏｃｋ」がＡＳＲｏｃｋ社のマザーボードを表示す るものとして広く知られるとともに 「ＡＳＲｏｃｋ」がＡＳＲｏｃｋ社自身を指 ， す略称としても広く知られていると考えられる。 我が国において，ＡＳＲｏｃｋ社のマザーボードは，平成１５年（２００３年） １月から販売されており，本件商標の出願日である平成１５年（２００３年）９月 １８日には短期間であっても既にその名は知られ，マザーボード市場において一定 の地位を得ていたと考えられるので，本件商標の出願時及び査定時において 「Ａ， ＳＲｏｃｋ」の標章は，ＡＳＲｏｃｋ社の著名な略称に該当するものであると考え られる。また，被告は，ＡＳＲｏｃｋ社とは全くの無関係の他人であり，許諾を得 ることなく本件商標の出願を行っている。 したがって，本件商標の登録は，商標法4条1項8号に違反してされたものであ る。 (3) 商標法4条1項10号について ， ， 本件商標は ＡＳＲｏｃｋ社が使用する引用商標と欧文字の綴りを全く同じくし 「アスロック」の同一の称呼を生じることから，極めて近似する同一に近い商標で あることは明らかである。また，本件商標の指定商品中の第９類「コンピュータ用 メインボード」とＡＳＲｏｃｋ社が引用商標を使用しているマザーボードは同一の 商品である。 そして，パソコン及びその周辺機器等の情報通信産業の分野では，台湾の企業が 世界的に圧倒的なシェアを持っており，世界的にも注目されているところ，マザー ボードの分野では，ＡＳＵＳＴｅＫ社が圧倒的なシェアを誇っており，その子会社 であるＡＳＲｏｃｋ社も設立当初から注目されていたのであって，ＡＳＵＳＴｅＫ 社には出荷台数は及ばないものの，奇抜な仕様のマザーボードを取り扱っているこ とでも有名であることから，ＡＳＲｏｃｋ社のマザーボードは多数の国において販 売され，一定のシェアを有している。また，インターネット等でもＡＳＲｏｃｋ社 のニュースや製品の紹介がされ，ユーザー間でもＡＳＲｏｃｋ社やその製品につい ての情報交換が頻繁にされており，我が国においてもメディア等に取り上げられる など，一定の人気も得ている。その結果，ＡＳＲｏｃｋ社が使用する引用商標は， 海外及び我が国の需要者の間でも広く認識され，平成１４年（２００２年）の設立 当初から注目され，その後も各国において使用が継続されているので，本件商標の 出願時において既に周知性を獲得し，現在まで維持されているものである。 したがって，本件商標の登録は，商標法4条1項10号に違反してされたもので ある。 (4) 商標法4条1項15号について 上述のような事情のもとに，被告が本件商標を第９類の指定商品に使用すると， 需要者は，ＡＳＲｏｃｋ社の商品であると誤認し，あるいは，原告等のように正規 の代理店として事業を行う輸入業者等の業務と混同し，又は何等かの関連がある輸 入業者が併存すると誤解し，若しくは偽物が輸入されていると誤解することは明ら かである。 したがって，本件商標の登録は，商標法4条1項15号に違反してされたもので ある。 (5) 商標法4条1項19号について 本件商標は，台湾等の外国で周知な引用商標が我が国で登録されていないことを 奇貨として，台湾から我が国への輸出を阻止する等の不正の目的，又は高額で買い 取らせるため等を目的で出願したものと考えられる。現に，被告は，台湾からの輸 入に関し，原告に対して商標権侵害を理由に輸入の中止を求めてきている。このこ とは 「不正の目的」が実在することの証明と考えられる。 ， したがって，本件商標の登録は，商標法4条1項19号に違反してされたもので ある。 (6) 商標法3条1項柱書きについて 本来的に現在又は将来において，自らが使用しない商標については登録を受ける ことができない。 韓国における関連訴訟では，被告が業務を行う実体がなく，また将来においても 事業を行うとは認められないと認定されている。 したがって，被告には，上記訴訟の時点では明らかに韓国における使用の意思は なかったと考えられる。さらに，被告は，個人であり，韓国に居住していることか ら，我が国において商品に商標を付すような業務を行うことは困難と考えられる。 韓国において使用の意思がなかったものが我が国において使用の意思があるとは 到底考えられない。 これらの点にかんがみると，本件商標は，商標法3条1項柱書きに違反してされ たものである。 ３審決の理由 ，，，，，，， 審決は 次のとおり 本件商標は 商標法4条1項7号 ８号 １０号 １５号 １９号及び同法3条1項柱書きに違反して登録されたものとは認められないと判断 した（なお，以下において引用した審決中の当事者及び関係者名，商標等の略号並 びに文献等の表記は，本判決の表記に統一した。。） (1) 商標法4条1項7号の該当性について 「引用商標は，ＡＳＲｏｃｋ社の創造に係る独創的な造語とはいえず，本件商標の出願日以 前において，我が国におけるこの種商品の取引者・需要者の間において （外国における周知 ， ・著名性を含めて）周知・著名になっていたものともいえない。また，本件商標の態様からみ れば，被告が引用商標をそのままの態様において剽窃したというような性質のものでもなく， さらに，ＡＳＲｏｃｋ社による引用商標『ＡＳＲｏｃｋ』の我が国への出願は，極めて遅かっ たものといえる。 そうとすれば，仮に，原告が主張しているような事情が被告の側にあったとしても，被告と 本来商標登録を受けるべき者であると主張するＡＳＲｏｃｋ社との間の商標権の帰属等をめぐ る問題は，あくまでも，当事者同士の私的な問題として解決すべきであるから，このような場 ，『 』 ， 合においてまで公の秩序や善良な風俗を害する 特段の事情がある例外的な場合と解して 商標法4条1項7号を適用することはできない 」。 「したがって，本件商標の登録が商標法4条1項7号に違反してされた旨の原告の主張は採 用できない 」。 (2) 商標法4条1項8号，同１０号，同１５号及び同１９号の該当性について 「原告は，本件商標は商標法4条1項8号，同１０号，同１５号及び同１９号に違反してさ れたものである旨主張している。 しかしながら，‥‥ 『ＡＳＲｏｃｋ』の標章は，本件商標の出願日以前において，ＡＳＲ ， ｏｃｋ社の著名な名称（略称）とは認められないものであり，また，引用商標は，本件商標の 出願日以前において，我が国におけるこの種商品の取引者・需要者の間において （外国等に， おける周知・著名性を含めて）広く認識されていたものとは認められない。 してみれば，本件商標の出願日時点において 『ＡＳＲｏｃｋ』の標章がＡＳＲｏｃｋ社の ， 著名な略称であったこと及びＡＳＲｏｃｋ社の業務に係る商品『マザーボード』の商標として 周知・著名であったことを前提にした原告の主張は採用できない。 したがって，本件商標の登録は，商標法4条1項8号，同１０号，同１５号及び同１９号に 違反してされたものとはいえない 」。 (3) 商標法3条1項柱書きの該当性について 「被告は，本件商標をプリント回路基板の一種であるＶＧＡカード製品に使用しているとし て，２００８年１２月２９日付けの韓国における『事業者登録証明 ，韓国のオークションに 』 おける出品画面，情報通信機器認証書（乙２０）とＹＡＨＯＯ！ＪＡＰＡＮのオークションに おける出品画面（乙２１）を提出している。 乙２０の『事業者登録証明』には，商号『エンティエス』の代表者として本件商標の権利者 である『Ｙ』の名が記載されており，業態・種目として『コンピューター及び周辺機器，電子 製品の卸・小売』とあり，事業者登録日として『２００２年３月２２日 ，開業日として『２ 』 ００２年４月１日』と記載されている。そして，オークションにおける出品画面には，出品年 の表示がないものの，韓国及び日本のいずれのオークション出品画面にも本件商標が付されて いる機器の写真が掲載されている。 これらの証拠に照らしてみれば，被告は，韓国において，コンピューター及び周辺機器，電 子製品の卸・小売の業務を行っていたものと推認することが可能ではあるが，原告が主張して いるように，これをもって直ちに，被告（出願人）が本件商標の登録査定時において，本件商 標の指定商品に係る業務を我が国において行っていたとまではいえない。 しかしながら，そうであるとしても，被告（出願人）の業務範囲が法令上制限されている場 合に該当するものともいえないし，また，法令上，指定商品に係る業務を行い得る者の範囲が 限定されている場合に該当するものとも認められないから，少なくとも，本件商標の登録査定 時において，被告（出願人）が近い将来において本件商標を使用する業務を行うであろう蓋然 性までをも否定することはできないものというべきである。 ，， 。」 したがって 本件商標の登録は 商標法3条1項柱書きに違反してされたものとはいえない (4) むすび 「以上のとおり，本件商標の登録は，商標法4条1項7号，同８号，同１０号，同１５号， 同１９号及び商標法3条1項柱書きに違反してされたものではないから，同法46条1項の規 定により，その登録を無効とすることはできない 」。 第３原告主張の取消事由 審決は，次に述べるとおり，認定及び判断に誤りがあるから，取り消されるべき である。 １取消事由１（商標法4条1項7号の適否の判断の誤り） (1) 日本又は外国で使用されて一定の評価を得ている商標を他人が抜け駆け的に 出願したような場合には，出願人の悪意や出願の動機の不純性等の主観的要素を参 酌して，その登録は拒絶又は無効とすべきである。他人が選択して使用している， 又は選択しようとしている商標を横から剽窃的に出願することは公正な取引秩序を 乱すものであり，公序良俗を害するおそれがあるのであって，公正な取引秩序の維 持を目的とする商標法の趣旨に沿った実質的な判断がされるべきである。 (2) 本件においては，次のような事実を総合的に勘案すると，被告は，ＡＳＲｏ ｃｋ社の商標を剽窃したものであって，本件商標の出願は悪意の出願であるという べきである。 アＡＳＲｏｃｋ社とＡＳＵＳＴｅＫ社との関係 ＡＳＲｏｃｋ社は，平成１４年（２００２年）に設立された台湾に本社を置くコ ンピュータのマザーボードの製造メーカーである。 ＡＳＵＳＴｅＫ社は，マザーボードやビデオカードなどのパソコン向けパーツを はじめ，ノートパソコンやＰＤＡ，サーバー製品，ネットワーク機器，携帯電話な どを開発・販売している台湾の総合パーツメーカーであり，その開発部門は世界的 にも有名で，マザーボードやビデオカード，ノートパソコン，光学ドライブ，ブロ ， ，， ードバンドモデムの分野では 常に世界で上位１０社にランキングされおり 特に マザーボードの世界シェアは１位であって，全体の約３０パーセントを占める極め て著名なメーカーである。ＡＳＲｏｃｋ社は，世界で重要なシェアを占めて極めて 著名であるＡＳＵＳＴｅＫ社の第二のブランドを扱う子会社として設立当初から注 目され，また，ＡＳＵＳＴｅＫ社では取り扱わない仕様や異なる価格帯の製品を販 売していることから，特異な仕様の固有のブランドとしての地位を確立して，世界 各国で「ＡＳＲｏｃｋ」の商標権を取得し，多くの国でマザーボードを販売してい る著名な会社である。 イＡＳＵＳＴｅＫ社の第二ブランド「Ａｓｒｏｃｋ」の報道 被告の本件商標の韓国における原基礎登録出願の出願日前である平成１４年（２ ）， 「」 ００２年 ７月２日に ＡＳＵＳＴｅＫ社が第二のブランドとして ＡＳＲｏｃｋ （「」。） という商標の製品をリリースするというニュース 以下 本件ニュース という が一般に報道された。すなわち，本件ニュースについては，まず，平成１４年（２ ００２年）７月２日に台湾のニュースメディアである「ＤＩＧＩＴＩＭＥＳ」が伝 えている 「ＤＩＧＩＴＩＭＥＳ」は，ＩＴ関連の情報を新聞及びウェブサイトで 。 ， 。 配信しているメディアであり 英語版ウェブサイトには毎日３万件の訪問者がある 「ＤＩＧＩＴＩＭＥＳ」でのニュースが他のニュースに引用されることもたびたび 行われ，業界内では有料であるがゆえに情報性・信頼性の高いメディアであると考 えられている。また，本件ニュースは，その他のＩＴ関連のウェブサイトにおいて も即座に取り上げられ，翌日には韓国のＩＴ情報ウェブサイトである「Ｋ?ＢＥＮ ＣＨ」でも情報が伝えられている。本件ニュースにより 「ＡＳＲｏｃｋ」ブラン ， ドは即座にマザーボード業界では周知になったものと推測される。確かに，本件ニ ュースが報道された時点では，ＡＳＲｏｃｋ社自身の販売実績等はなかったが，既 にマザーボードメーカーとして確固たる地位を築き著名なメーカーであったＡＳＵ ＳＴｅＫ社のニュースとして報道されたことにより，取引者・需要者の間で非常に 関心の高い情報として取り扱われた。これらの記事によって，ＡＳＲｏｃｋブラン ドの製品が近い将来販売される見込みであること すなわち ＡＳＲｏｃｋ社が Ａ ，，「 ＳＲｏｃｋ」の商標をマザーボードに使用するであろうことが容易に認識できるも のであり，実際，そのことは「ＡＳＲｏｃｋ」の名称とともに広く認識された。 ウ被告による情報取得の可能性 被告は，本件ニュースによって「ＡＳＲｏｃｋ」のブランドで製品がリリースさ れることを知ったものと考えられる。 すなわち，マザーボード等のコンピュータに関するＩＴ部品の需要者は，当然の ことながらコンピュータを日常的に使用し，インターネットにより情報を取得する ことを頻繁に行っている。原告の調査によれば，被告はコンピュータについての高 い知識を有する者であって，当然に当該分野に高い関心を持っていると考えられる ，，， ， し まして 後述のとおり 韓国において複数の商標を出願・登録している被告は 製品の動向だけでなく商標についても常に高い注意を払っているものと考えられ る。したがって，インターネットにおける情報によって被告が韓国における出願前 から「ＡＳＲｏｃｋ」の名称を知っていたと考えることはなんら不自然ではなく， むしろ知っていたと考えるのが自然である。したがって，被告はＡＳＲｏｃｋ社の 設立を知らせたメディア等の情報に接触した後に何らかの意思をもって本件商標を 出願したとみるのが自然である。 エ引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」の独創性 審決では 「ＡＳＲｏｃｋ」の文字構成自体は，ＡＳＲｏｃｋ社の創造に係る独 ， 創的な造語とはいえないと認定され，その理由として 「ｓｏｌｉｄａｓｒｏ ， ｃｋ」のように使用されている例が挙げられている。しかしながら 「ＡＳＲｏｃ， ｋ」という文字構成は全体で１つの造語と考えられるものであり，直ちに「ｓｏｌ 」 。 ｉｄａｓｒｏｃｋ から単語を抽出して結合させたと認識されるものではない また，例え「ａｓ」と「ｒｏｃｋ」を結合させて１つの語としたものであると認識 される場合があるとしても，それらの単語を結合した上で商標として採用したとい う点において独創性が認められるべきである。また，指定商品の分野のみならず， 他の分野においても「ＡＳＲｏｃｋ」という文字構成は商標又は名称として採用さ れていない。現に，インターネットで「ａｓｒｏｃｋ」という文字構成を検索する と，ヒットした案件のほとんどすべてがＡＳＲｏｃｋ社又は同社の製品に関する内 容のものである。 したがって，被告が 「ｓｏｌｉｄ」を除外して「ａｓｒｏｃｋ」という文字構 ， 成に着目して独自に商標を考案し，本件ニュース報道の直後に偶然にＡＳＲｏｃｋ 社の製品と抵触する指定商品について出願したというのは限りなく後付けの理由に すぎず，被告が本件ニュースの存在を知って出願したことは明らかである。 オ外観態様の相違 審決では，引用商標と本件商標とは外観において顕著な差異を有するものである と認定されている。しかしながら，外観態様が異なる場合であっても，商標として 十分に識別機能を発揮する造語であって上述のようにＡＳＲｏｃｋ社の固有の商標 と認められる「ＡＳＲｏｃｋ」と同一の文字構成の商標を他人が使用すれば，取引 者・需要者が誤認混同することは明らかである。 また，審決では「そのままの態様において剽窃したというような性質のものでも なく」と認定している。しかしながら，そのままの態様でなくても，需要者に誤認 混同を生じさせる商標を被告が使用すれば，ＡＳＲｏｃｋ社の商標に化体した信用 を剽窃し，又はＡＳＲｏｃｋ社の営業を妨害する結果となる。誤認混同を生ずると 判断されるような商標を故意に出願したという点で充分に悪意は認定できるもので あり，悪意の認定について外観態様が同一であることまでは必要とされないものと いうべきである。また，被告は，他人の商標を剽窃したからこそ，剽窃したことを 見破られないために，あたかも独自に正当に商標を選択したと装うために，あえて 外観態様を変えて，自らの意思を隠したとも考えられるというべきである。 カ被告の営業の不存在 被告の事業の実態を把握するために韓国において調査を行ったが，被告の事業の 実態を正確には把握することはできなかった。すなわち 「業体及び商標調査結果 ， 報告書 （甲９７，１００）によれば，被告が事業登録している会社である「ＮＴ 」 Ｓ」の所在地を訪問したものの，当該所在地において被告が事業を行っている様子 はなかった。また 「ＮＴＳ」以外に被告が他の名称で事業を行っていることも確 ， 認できなかった。したがって，被告は本国の韓国においては正当に事業を行ってい ないと評価せざるを得ないし，被告の所在地である韓国においても事業実体が認め られない状況で，我が国において正当に事業を行い，又は商標を使用する意思があ るとは到底考えられないから，被告は我が国においても事業を全く行っていないと 考えられる。 キ本件商標の不使用 被告の業務は上述のように事業としての実体がないものと考えられるため，本件 商標は使用されていないと考えられる。被告は，オークションの出品画面を使用し ていることの証拠として提出しているが，同証拠からは被告が出品した物であるか 否か，出品された製品が被告が業として製造した物であるか否か確認することはで きない。また，業として商品を製造する者が，自己の製品をオークションのみで販 売するということは通常考えられない。実際に正当に使用しているのであれば，使 用の証拠として，通常は，取引書類，販売の実績，広告等を提出するのが一般的で あり，かつ最も容易であるはずである。被告は，業として製造・販売していた場合 に当然に存在する書類等が提出できないからこそ，とりあえず一度インターネット オークションに出品し，あたかも使用しているかのようにみせかけるために上記証 拠を提出したものと考えられる。 また，韓国の出願から既に７年以上経過し，また我が国を指定国とする国際出願 からも既に６年，更に我が国での登録からも既に２年５か月も経過している現時点 ， ， で 商標を付する対象である商品に関して製造も販売もしていないことからすれば 被告には本件商標を自己の事業に使用する意思はないものというべきである。 ク被告の韓国における商標出願・登録の実態 被告は韓国において多数の商標を出願・登録しているが，その中には，他社が海 外で使用する商標を剽窃して出願した商標，あるいは「ＮｅｔＰｈｏｎｅ」や「Ｗ ｅｂＰｈｏｎｅ」など，韓国において一般名称として広く使用されている語と考え られるものが複数含まれていることから，被告がそれらの商標を自己の製品等に使 用するために取得したとは考えられず，むしろ，これらの商標が将来広く使用され ることを見越して出願したものと考えられる。 また，被告は無効となった韓国商標「Ａｓｒｏｃｋ」の他に，韓国において更に 態様を変更した「Ａｓｒｏｃｋ」も出願している（ただし拒絶されている 。。） さらに 「Ａ?ＺＲＯＣＫ」という商標出願もして登録を得ている。このように ， 商標の態様を変更してまで再度出願・登録しているという点からも，被告にはＡＳ Ｒｏｃｋ社に対する悪意が感じられる。その上，被告は，上記の韓国において拒絶 された商標「Ａｓｒｏｃｋ」について，平成２１年（２００９年）９月１４日付け で日本に商標登録出願している。本件商標が無効になったとしても引き続きＡＳＲ ｏｃｋ社に対して優位な立場に立つために出願したものと考えられる。 ケ被告による警告状の送付 被告は，原告及びその他のＡＳＲｏｃｋ社製品の取扱業者に対し，再三，警告状 を送付してきている。前述のとおり，被告は韓国に在住する者であり，我が国にお いて事業を行っている事実は確認できていない。我が国を指定国とする国際出願を 行ってから６年もの歳月が過ぎているにもかかわらず，全く事業を行う様子を見せ ， ， ていない被告が これほど頻繁に警告を行うことは不自然であるといわざるを得ず 執拗に警告状を送付してくる点で充分に悪意が認められるものである。すなわち， 被告は，明らかに将来的にＡＳＲｏｃｋ社の製品が市場に出回り商標が広く知られ ることを想定して，商標権を譲渡する等の不正の利益を得る目的あるいは損害を与 える目的で出願したと考えざるを得ない。現在においても，被告からの度重なる警 告書の送付により販売店がＡＳＲｏｃｋ社の製品を販売できない等の被害が出てお り，需要者も困惑しているのが現状である。また，調査報告によると，韓国におい ても，被告はＡＳＲｏｃｋ社の販売代理店である韓国の企業である株式会社アスウ ィン（以下「Ａｓｗｉｎ社」という ）に対して警告状を送付しており，被告はＡ 。 ｓｗｉｎ社に対して過度な譲渡金額を要求したとのことである。被告の悪意は明ら かである。 (3) 以上のとおり，本件商標は著しく社会的妥当性を欠くものであって，これに 商標権という独占権を付与することは明らかに商標法の趣旨に反するものであり， 悪意を持って出願した被告の商標によって，保護の要請が極めて高いＡＳＲｏｃｋ 社のハウスマークである「ＡＳＲｏｃｋ」の使用が妨げられることは妥当でなく， 本件商標の登録を無効にすべき合理的な理由が存在していると考えられる。 したがって，本件商標は「公の秩序又は善良の風俗を害するおそれのある商標」 に該当するというべきであるから，商標法4条1項7号の規定に違反して登録され たものとはいえないと判断した審決は違法であり，取消を免れないものである。 ２取消事由２（商標法4条1項8号，１０号，１５号及び１９号の適否の判断 の誤り） (1) 引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」の周知・著名性 商標の周知性については，一般的には使用方法や使用期間，売上高，市場占有率 等を参酌することにより認められるが，例えば，第三者による使用等，自己の使用 状況のみにとらわれず周知性を獲得する例外的な場合もある。ＡＳＲｏｃｋ社につ いても，このような例外的な事情が存在するものと考えられる。 すなわち，マザーボードの分野では，圧倒的なシェアを誇るＡＳＵＳＴｅＫ社は 需要者の間で関心の高いメーカーでもあったことから，ＡＳＵＳＴｅＫ社の第二ブ ランドとしての「ＡＳＲｏｃｋ」に関する本件ニュースは，ＡＳＵＳＴｅＫ社に関 する報道として高い関心を持って需要者に認識され 「ＡＳＲｏｃｋ」のブランド ， 名が即座に広く認識されたものと考えられる。その後，本件商標の出願日である平 成１５年（２００３年）９月１８日までの間にもメディアにおいてＡＳＲｏｃｋ社 のニュースや製品の紹介等が頻繁にされており，ユーザー間でもＡＳＲｏｃｋ社や その製品についての情報交換が頻繁にされていたばかりか，実際に，ＡＳＲｏｃｋ 社が精力的に事業を行い，多数の国においてＡＳＲｏｃｋ社製品が販売され，一定 のシェアを獲得した結果，本件商標の出願時には更に周知・著名性が増したものと 考えられる。そして 「ＡＳＲｏｃｋ」ブランドの製品は，我が国においても各種 ， メディア等に取り上げられ，その特殊性が認められ一定の人気を得ている。 また，ＡＳＲｏｃｋ社の製品は，一般的なマザーボードとは異なりイレギュラー な仕様のものを取り扱っていることでも有名であり，独自の商品展開により特にこ の種の業界においては高い人気を集めているものである。確かに，ＡＳＲｏｃｋ社 の製品はＡＳＵＳＴｅＫ社に比べると絶対数としての市場占有率は低いが，ＡＳＲ ｏｃｋ社の取り扱っている製品のような特殊態様の場合には，一般的な仕様の製品 よりも占有率が低くなるのは当然のことである。市場占有率の高い製品は通常は汎 用性のある一般的な製品で需要が多いと考えられるため，汎用性のある製品の方が 。， ， 広く認識されている場合が多い 一方 特殊性があるものや個性が強い製品の場合 全体の母数に対して市場占有率が低いことをもって直ちに周知性が認められないも のではないと考えられる。 さらに，指定商品の需要者，特に取引者にとってみれば，ＡＳＲｏｃｋ社の製品 のように個性を持った商品については，他の商品と異なる位置付けがされるもので ある。数字だけ見れば一般的に周知であるとみなされる程度の市場占有率には及ば ないと判断されることがあるとしても，母数は当該業界及びその需要者ということ になるので，実際の流通量にかかわらず，業界では明確に識別され，認識されてい るものであると評価される。そして，ＡＳＲｏｃｋ社製品及び本件商標の指定商品 の分野については，市場占有率とは必ずしも比例しない需要者におけるメーカーや 製品に対する認識が存在し，ＡＳＲｏｃｋ社の製品及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」は， 本件ニュース報道により海外及び我が国の需要者の間で注目を集め，広く認識され たものと考えられ，また，その後，各国において使用が継続されているため，本件 商標の出願時において既に周知性を獲得しており，特殊仕様のマザーボードとして の周知性は現在まで維持され，さらに高まっていると考えられる。 次に，著名性に関して検討する。ＡＳＲｏｃｋ社の英文表記は「ＡＳＲｏｃｋ Ｉｎｃｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ」であるところ 「Ｉｎｃｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ」は ， 単なる法人格の表示であり，ＡＳＲｏｃｋ社の製品を表示する商標として使用して いる「ＡＳＲｏｃｋ」の部分が特に顕著性のある部分である。ＡＳＲｏｃｋ社を指 し示す場合には冗長な正式名称全体でなく 「ＡＳＲｏｃｋ」の部分を用いる場合 ， が多いのが実情である。そして，前記のとおり，ＡＳＲｏｃｋ社の名称（略称）及 び引用商標は特にマザーボード等コンピュータの分野の当業者及び需要者等には， 本件ニュース報道と同時に即座に周知になったものと考えられ，一方，マザーボー ド等のコンピュータ関連業界に限らず，ＡＳＲｏｃｋ社以外の他人が「ＡＳＲｏｃ ｋ」の商標及び名称を使用している事実は認められないから，これを他人である被 告が使用すればＡＳＲｏｃｋ社と混同を生じることは明らかである。したがって， 本件商標の出願時には，既に「ＡＳＲｏｃｋ」はＡＳＲｏｃｋ社の製品のみを表す 商標であるとともにＡＳＲｏｃｋ社の所有する名称（略称）と認識され，著名なも のとなっていたと考えられる。 (2) 商標法4条1項8号該当性 本規定の趣旨に沿って考えると，本件商標の指定商品・役務と密接な特定の分野 において充分に広く知られている名称の略称については，たとえ世間一般から見て すべての地域や他の分野の者に対して著名の要件を満たしていない場合があったと しても，特定の分野における周知によって，特定の個人や企業，団体を想起させ判 別させる程度の知名度を有する場合には保護すべき人格権が存在するというべきで ， 。 あるから 他人による当該略称についての登録は排除する必要があると考えられる これを本件についてみると，前述のとおり，ＡＳＲｏｃｋ社の英文表記の略称で ある「ＡＳＲｏｃｋ」はＡＳＲｏｃｋ社の製品に付されて使用されており，ＡＳＲ ｏｃｋ社自身を指し示す場合には「ＡＳＲｏｃｋ」と称されることも多く，実質的 には「ＡＳＲｏｃｋ」の名称がどのような法上の組織かを問わず本質的な名称表示 と考えられている。なお，この点について，被告は，ＡＳＲｏｃｋ社が台湾及び中 国においては「華?科技」等の名称を使用しており 「ＡＳＲｏｃｋ」という名称 ， を使用していない旨主張するが，被告における韓国出願前の報道により既に「ＡＳ Ｒｏｃｋ」の名称が本件ニュースとして報道されており，上記報道により需要者に 広く認識されたものというべきである。 一方，本件商標の指定商品は，ＡＳＲｏｃｋ社の主要商品であるマザーボードと 同一または極めて近い商品であって，少なくとも需要者を共通にするものである。 たとえＡＳＲｏｃｋ社の商品が世間一般に広く知られていなかったとしても，少な くともマザーボード等の業界においてはＡＳＲｏｃｋ社の商標として広く認識され ているものであって 「ＡＳＲｏｃｋ」の名称はＡＳＲｏｃｋ社の正式名称の略称 ， として著名であると考えられるのであるから，本件商標の指定商品についてＡＳＲ ｏｃｋ社以外の者が「ＡＳＲｏｃｋ」を使用すれば，ＡＳＲｏｃｋ社の人格的な利 益を害することは明らかである。 以上のとおり，本件商標は出願時に著名と認められるＡＳＲｏｃｋ社の英文表記 の略称「ＡＳＲｏｃｋ」と実質的に同一と判断されるものであって，原告の承諾を 得ずに出願されたものであるから，本願商標は，商標法4条1項8号に該当するも のである。また，仮に「ＡＳＲｏｃｋ」について略称として広く一般に著名である と認められない場合があったとしても 「ＡＳＲｏｃｋ」はＡＳＲｏｃｋ社の名称 ， と同視されるべきものであって，正式名称ではなくとも保護すべき人格的利益を形 成する需要者の認識が存在するため，当該特殊な業界において著名な略称と評価で きるから，本号の趣旨からすれば，本件商標は当然に登録を排除すべき商標である というべきである。したがって，商標法4条1項8号の規定に違反して登録された ものとはいえないと判断した審決は違法であり，取消を免れないものである。 (3) 商標法4条1項10号該当性 前記(1) のとおり 本件ニュースが報道された時点で ＡＳＲｏｃｋ社の商標 Ａ ， ，「 ＳＲｏｃｋ」は既に特定の需要者に広く認識されていたものと考えられる。また， 本件商標の出願時において，我が国での販売数量のみから判断すると周知性を認め ることができないとしても，マザーボードの需要者は，コンピュータ関連機器につ いて専門的な知識を有するものであり，インターネット等を利用して独自に情報を 入手しているという実情も認められることから，たとえ日本語でなかったとしても 上記報道を知る可能性は，決して低くないと考えられる。需要者の間ではマザーボ ードにおいて圧倒的な市場占有率を有するＡＳＵＳＴｅＫ社に関する新たな展開に ついて注目されていたものと考えられ，上記報道から本件出願までの１年２か月余 りの期間において，更にインターネット等によってＡＳＲｏｃｋに関する情報を入 手する機会は増加していたと考えられる。したがって，我が国においても需要者の 間に認識されていたと考えられる。 そして，本件商標と引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」とは大文字と小文字の差 異はあるもののその綴りを同じくし 「アスロック」という称呼を同一にする類似 ， の商標である。また，原告は引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」を本件商標の指定 商品「コンピュータ用メインボード」等に使用している。 したがって，本件商標は原告の業務に係る商品を表示するものとして需要者の間 に広く認識されているマザーボード又はこれに類似する商品についての商標である から，商標法4条1項10号の規定に違反して登録されたものとはいえないと判断 した審決は違法であり，取消を免れないものである。 (4) 商標4条1項15号該当性 前記(1) のとおり，引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」はＡＳＲｏｃｋ社の製品 に使用される商標として本件商標の出願時点で既に周知・著名性を獲得していたも 。，「」，「」 のである またＡＳＲｏｃｋ は造語であって 他人によって ＡＳＲｏｃｋ の商標が使用されているという事実も確認できないことから 「ＡＳＲｏｃｋ」は， ＡＳＲｏｃｋ社のみを表示する固有の商標と認識されていたものと考えられる。そ うすると，ＡＳＲｏｃｋ社の商標と同一の文字構成からなる本件商標を，ＡＳＲｏ ｃｋ社の主力製品と同一の指定商品「コンピュータ用メインボード」及びそれと関 連性が認められるその他の指定商品「半導体，プリント回路基板，コンピュータ用 ，」， プログラムを記憶させた記録媒体 パーソナルコンピュータ に使用した場合には ＡＳＲｏｃｋ社の業務に係る商品と混同を生じるおそれがあることは明らかであ る。 したがって，本件商標は他人の業務に係る商品又は役務と混同を生ずるおそれが ある商標に該当するから，商標法4条1項15号の規定に違反して登録されたもの とはいえないと判断した審決は違法であり，取消を免れないものである。 (5) 商標法4条1項19号該当性 前記(1) のとおり，本件商標と同一の文字構成からなる商標「ＡＳＲｏｃｋ」は ＡＳＲｏｃｋ社の製品に使用される商標として本件商標の出願時点で既に海外にお いては周知・著名性を獲得していたものである。特に，ＡＳＵＳＴｅＫ社の本社の ある台湾では，ＡＳＵＳＴｅＫ社は，世界的に活躍する企業としてその動向が需要 者のみならず世間一般に特に注目されているものと考えられ，ＡＳＲｏｃｋブラン ドに関する本件ニュースはＡＳＵＳＴｅＫ社に関する新たな報道であり，需要者・ 取引者の間で関心の高い報道として広く認識されていたものと考えられる。 そして，前記のとおり，被告は本件商標を悪意をもって出願したものであり，未 だに正当に使用する意思はなく，ＡＳＲｏｃｋ社に損害を与え，又は先登録の地位 を利用して不正の利益を得るという目的を持って出願したものであることは明らか である。 したがって，被告は，不正の目的をもって本件商標を使用する者であり，それに よって，他人の業務に係る周知商品と混同を生ずるおそれがあるから，商標法4条 １項１９号の規定に違反して登録されたものとはいえないと判断した審決は違法で あり，取消を免れないものである。 ３取消事由３（商標3条1項柱書きの適否の判断の誤り） ， ， ， 審決は 被告が提出した証拠をもって 韓国においてコンピュータ及び周辺機器 電子製品の卸・小売の業務を行っていたものと推認することが可能であると認定し ている。確かに，被告の業務範囲が法令上制限されている場合に該当するものとは いえず，法令上指定商品に係る業務を行い得る者の範囲が制限されている場合に該 当するものとも認められないという点については認めざるを得ない。 しかしながら，形式的には被告が指定商品に係る業務を行うことが不可能でない としても，前述した被告の長年にわたる業務の実態，他の商標取得の実情，他の商 標も使用していない現状，関連会社への警告文の送付，譲渡を前提とする対価の要 求等の様々な状況を総合的に考察した場合，被告は，当初から悪意をもって本件商 標を出願したことは明らかであって，被告には，これを出願当初より使用する意思 はなかったと考えざるを得ない。 この点について，被告は，コンピュータ及び周辺機器を取り扱う業者であること ， ， を標榜し ＶＧＡカード製品に本件商標を使用していると主張するに至っているが 製品そのものの提出さえしておらず，韓国の出願及び日本の出願から相当な期間が 経過している現時点においても，正当に事業を行っていること及び商標を使用して いることをなんら明らかにしていないのであって，このような被告の応答からは， 出願当初より使用する意思がなかったと判断せざるを得ないというべきである。 したがって，本件商標は商標法3条1項柱書きの規定に違反して登録されたもの とはいえないと判断した審決は違法であり，取消を免れないものである。 第４被告の主張 次のとおり，審決の認定判断には誤りはなく，原告主張の取消事由はいずれも理 由がない。 １取消事由１（商標法4条1項7号の適否の判断の誤り）に対して (1) 悪意の出願について 原告は，日本又は外国で使用されて一定の評価を得ている商標を他人が抜け駆け 的に出願したような場合には，出願人の悪意や出願動機の不純性等の主観的要素を 参酌して，出願・登録を拒絶・無効とすべきであり，他人の名称のような場合，他 人が選択した又は選択しようとしている商標を横から剽窃的に出願することは公正 な取引秩序を乱すものであり，公序良俗を害するおそれがある出願であると主張す る。しかしながら，本件商標の出願日である平成１５年（２００３年）９月１８日 以前に日本で引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」が使用された証拠は全くなく，ま た，外国の場合でもＡＳＲｏｃｋ社が標章「ＡＳＲｏｃｋ」を使用した平成１５年 （２００３年）１月以前，又は平成１４年（２００２年）１０月以前である平成１ ４年（２００２年）７月３日に本件商標の原基礎登録商標が韓国で出願されている ことから，本件に本号が適用される余地はないというべきである。 また，原告は本件商標の出願が悪意的な出願であると主張しているが，上記のと おり，本件商標の出願当時，我が国において引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」は 全く使用されていなかったため，悪意の対象は存在していなかった。原告の主張は 「」 本件商標出願以降の事情(本件商標の出願以降に引用商標及び標章 ＡＳＲｏｃｋ が国内で使用されたこと)を理由としているものであり，そのように出願当時の悪 意を遡及して判断することは法律不遡及の原則に違反する違法な判断であり，原告 の主張は認めることができない。 さらに，原告が提出した資料によれば，ＡＳＲｏｃｋ社は，十分な期間があった にもかかわらず我が国に商標を出願しなかった。このような最低限の努力を怠った 外国企業の私益のために国内法をむりやりに適用することは妥当でない。未登録商 標は長期間広く使われ，法により保護する価値が蓄積した商標に限り制限的に保護 されている。しかし，外国の企業が将来国内で使う可能性のある商標を保護しなけ ればならない法的根拠はない。 (2) 原告が主張する諸事情に対する反論 アＡＳＲｏｃｋ社とＡＳＵＳＴｅＫ社との関係について (ｱ) ＡＳＲｏｃｋ社は，平成１４年（２００２年）５月に「華?科技股○有限公 司 （○は「イ」に「分」と記載）という名称で設立され，設立当時には「ＡＳＲ 」 ｏｃｋ」という名称を使用していなかった。平成２０年（２００８年）現在でも台 湾及び中国では 「華?科技「○? （○は「化」の下に「十」と記載）という略 ，」，」 称を使っており，ＡＳＲｏｃｋという略称を使用していない。 (ｲ) また，原告は，前記第３の１(2) アのとおり，ＡＳＲｏｃｋ社はＡＳＵＳＴ ｅＫ社の子会社であるなどと主張しているが ＡＳＵＳＴｅＫ社は 平成１５年 ２ ，，（ ００３年）２月１１日付の公式書信及び平成１７年（２００５年）４月１５日付の 回答を通じてＡＳＲｏｃｋ社は子会社ではないという事実を明らかにしたことがあ り，また，平成１８年（２００６年）４月を基準としてＡＳＲｏｃｋ社の持分保有 者名簿を検討してみると，ＡＳＵＳＴｅＫ社には全く持分がないことが分かる。こ の点について，原告は甲８５を根拠に平成１８年（２００６年）以後にはＡＳＲｏ ｃｋ社がＡＳＵＳＴｅＫ社の子会社になったと主張しているが，ＡＳＲｏｃｋ社の 持分を所有しているのは，ＡＳＵＳＴｅＫ社ではなく，同社の役員個人若しくは関 連会社であるから，原告の主張は事実ではない。このことから，ＡＳＲｏｃｋ社と ＡＳＵＳＴｅＫ社との関連性については，子会社，関連会社，関係会社等の用語を 用いることは適切ではない。本件商標の出願日(平成１５年（２００３年９月)以前 に台湾のＡＳＲｏｃｋ社又は引用商標が国内に知られていた証拠は全くなく，まし てや台湾の２つの会社が子会社と親会社の関係があるとして国内の需要者間に広く 知られていたという証拠も全くない。 イ本件ニュース報道について 本件ニュースをはじめて報道したとされる「ＤＩＧＩＴＩＭＥＳ」は台湾の英文 有料サイトであり，すべての内容を無料で一般公開しているサイトではないため， 一般消費者らに広く知られたサイトではない。原告が提出した甲１９を見ても，た だ掲示物のタイトルが分かるだけである。また，ここに掲載される記事は，当事者 が直接発表した事実ではなく第三者が記述したものであって，確定した事実ではな く，単に未来の予想を記述したものにすぎず，そのような予想が未来に実現するか どうかが明確には分からない状態で作成されたものである。さらに，本件ニュース 報道も，韓国や日本ではない中国に対する予想であり，製品の種類も示されていな いし，引用商標のようにデザインされた商標は，掲示物に全く表れておらず，不確 実な未来の予想を第三者が記述したものにすぎない。原告は 「ＤＩＧＩＴＩＭＥ， Ｓ」は毎日３万人のアクセス者がいると主張するが，甲１９が掲示された平成１４ 年（２００２年）７月当時のアクセス者数及び特定掲示物の閲覧人員を客観的に確 認できる証拠はない。 ウ被告による情報取得の可能性について 被告は，本人の名前の最後の文字と同じ発音である「ＲＯＣＫ」と英語辞典に出 てくる一般的な単語を結合して本件商標を構成したものであって，本件ニュース報 道に依拠して出願したものではない。 原告は，本件ニュース報道の直後に本件商標の原基礎登録出願がされたことを強 調するが，相当な創作性が認められる電話の発明事例においても，お互い異なる２ 名が同日わずか２時間を前後して特許出願した事例があり，また，ダーウインの進 化論も同じ時期に他の学者によって類似内容が発表されるなど，同じ時期の発明又 は発見事例が多数見受けられる。ましてや，商標は本質的に創作の問題ではなく選 ， ， 択された標章の使用問題であり 選択は既存のものからの選択を意味するにすぎず 特に文字を選択して構成する商標の場合には自然に類似商標が存在するようになる ものである。したがって 「ＡＳＲｏｃｋ」に関する本件ニュース報道と本件商標 ， の原基礎登録出願の日時が接近していても不自然ではない。 エ引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」の独創性について 引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」は独特な態様の商標ではなく，単純に英文字 でのみ構成されたものである。韓国における無効審判当時，ＡＳＲｏｃｋ社は，英 語辞典に出てくる一般的な英熟語「ｓｏｌｉｄａｓｒｏｃｋ （堅固な，信頼」 できるという意味 ）を利用して商標「ＡＳＲｏｃｋ」を構成したものだと自ら明 。 らかにしている。引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」は，このように一般的に使わ れる英熟語によって構成されるものなので，相当な創作性が認められる商標だとは 考えられない。 また，構成単語である「ａｓ」と「ｒｏｃｋ」は，どちらも基礎英単語としてよ く使われる単語であり，特に 「ｒｏｃｋ」という単語は，ロック・ハドソン（Ｒ ， ｏｃｋＨｕｄｓｏｎ ，ロックフェラー（Ｒｏｃｋｆｅｌｌｅｒ）などの人名や ） ＲｏｕｎｄＲｏｃｋ アメリカテキサス州の都市ＬｉｔｔｌｅＲｏｃｋ ア （ ），（ ーカンソー州の首都 ，ＡｙｅｒｓＲｏｃｋ（オーストラリアの観光地）などの地 ） 名にもよく含まれているごく一般的な単語であり，韓国特許庁に出願された商標の うち 「ａｓ」又は「ｒｏｃｋ」を使用した商標は 「ＡＳＲＯＬＬ」,「ＡＳＷＥ ， ， ＬＬ「ＡＲＴＲＯＣＫ「ＭＡＳＲＯＣＫ「ＨＩＲＯＣＫ「ＲＯＣＫＷＥＬ 」，」，」，」， Ｌ「ＣＡＳＳ ＆ＲＯＣＫ」など５００件以上あり，アメリカ特許商標庁には 」， ６０００件以上が出願されている。 さらに，引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」と創作動機の等しい類似商標「ＡＺ ＲＯＣＫ」は，古くは１９３２年からアメリカ，韓国，台湾といった国々で既に他 人によって出願されたことがある。 このように，引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」には，商標の構成及び動機が等 しい他人の先願類似商標が国内外にすでに存在し，英語辞典に出てくる英熟語を構 成する単語であることを勘案すると，相当な創作性が認められる商標であるとはい えないというべきである。 オ外観態様の相違について 本件商標と引用商標とはその外観が異なっており，被告が引用商標を剽窃したも のでないことは明らかである。 この点について，原告は，被告が周知著名である引用商標の外観を変えて本件商 標を出願した旨主張する。しかし，本件商標の外観は韓国の原基礎登録商標と同一 であり，原基礎登録商標の出願当時，引用商標は海外及び国内に存在していなかっ たのであるから，原告の主張は失当である。 カ被告の営業の不存在について 被告は平成１４年（２００２年）３月からコンピューター及び周辺器機を取り扱 う事業を運営しており，本件商標をプリント回路基板の一種であるＶＧＡカード製 品に使用するなどの事業を行っている。このことは，乙２０の１ないし３の各種証 明書から明らかである。 この点について，原告は 「業体及び商標調査結果報告書 （甲９７，１００）を ， 」 もって，原告が韓国においても本件商標を使用する事業を行っていないと主張する が，上記報告書は単純に一方的な主張を記述した文書にすぎないし，同報告書の作 成者の所在及び業種が不明であり，証拠として認めることはできない。また，そこ に記載された事項が事実でないことは 「確認書 （乙７０）により明らかである。 ，」 キ本件商標の不使用について ， ， 原告は 被告の商品の販売がオークションによるものであることを問題とするが 韓国のオークションはサムソン，ＬＧ，韓国ＨＰをはじめとする有名ブランド企業 も会員として登録し，製品を販売している韓国の代表的な商取引ウェブサイトであ り，被告も事業者会員として登録して製品を販売しているのであり，本件商標の製 品はヤフーオークションで販売され，日本のグーグル社の広告を代行する企業を通 じて被告の日本語ホームページ及び本件商標の製品が広告されているのであるか ら，被告が事業で本件商標を使用していることは十分に証明されている。 ク被告の韓国における商標出願・登録の実態について 原告は，前記第２の２(1) イにおいて，本件商標の原基礎登録商標は無効審判で 無効とされていると主張するが，韓国での無効審決の理由は，原基礎登録商標が他 人の先登録商標「ＳＬｏｃｋ」と類似しているというものにすぎず，商標「ＡＳＲ ｏｃｋ」の周知性を認めるものではない。韓国での無効審判請求人であるＡＳｗｉ ｎ社の主張は，?公の秩序又は善良の風俗を害するおそれがある商標，?国内又は 外国の需要者間で周知の商標，?登録決定日当時，特定人の商標として知られてい る商標に該当するため，登録商標が無効とされなければならないということであっ たが，認められなかったものである。 ケ被告による警告状の送付について 警告は商標権者の正当な権利であるため，これを理由として登録商標を無効とし なければならないという主張を認めることはできない。 原告は，被告からの通知書を受領すると，一時的に商標の使用を中止し，数か月 後再び商標の使用を続けるか，別の企業に引用商標を使用されるなどの態様で引き 続き使用した。万が一，原告が通知書を受領して数か月の猶予期間以後に引用商標 の使用を中止し新しい商標を出願して使用したら，被告が追加的に警告状を送る理 由はなかったはずである。 ２取消事由２（商標法4条1項8号，１０号，１５号及び１９号の適否の判断 の誤り）に対して (1) 引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」の周知・著名性について アＡＳＲｏｃｋ社製品の市場占有率 (ｱ) 世界市場における占有率 ＡＳＲｏｃｋ社は，平成１４年（２００２年）１０月からマザーボード製品を販 売し始め，その販売数量は同年１０月（５０００個 ，同年１１月（１１万３００ ） ０個 ，同年１２月（１２万３０００個 ，平成１５年（２００３年）１月（２０万 ） ） ７０００個 ，同年２月（１５万２０００個 ，同年３月（２１万５０００個 ，同 ） ） ） 年４月（２０万３０００個 ，同年５月（２６万４０００個 ，同年６月（２６万８ ） ） ０００個 ，同年７月（３１万１０００個 ，同年８月（３４万４４００個）となっ ） ） ており，平成１４年（２００２年）１０月から平成１５年（２００３年）８月末ま での数か月間で月平均２０万個を販売したにすぎない。ところが，平成１５年（２ ００３年）のマザーボートの世界市場規模は１億５０００万個であるから，ＡＳＲ ｏｃｋ社の製品が世界市場で占める割合は決して高いものとはいえない。 また，ＡＳＲｏｃｋ社が販売した数量の中にはＯＥＭ方式により販売された数量 が含まれているため，平成１５年（２００３年）当時に商標「ＡＳＲｏｃｋ」が消 費者に知られるように販売された製品数量は，より微々たる水準である。 (ｲ) 日本市場における占有率 本件商標の出願日以前にＡＳＲｏｃｋ社が日本に販売した製品の数量は，平成１ ５年（２００３年）１月１４日に２０個，同月２７日に２０個の計４０個であり， 総金額は１９６０ドルにすぎない。マザーボードは，デスクトップＰＣごとに１つ ずつ必須で装着されるものであるところ，平成１５年（２００３年）当時の日本に おけるマザーボードの市場規模は，数量基準で１０７８万個（月平均９０万個）で あるから，ＡＳＲｏｃｋ社の製品４０個が日本市場で占める比重は限りなく０％に 近い微々たる数量である。 イ本件商標出願時点での引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」の使用状況 本件商標の出願（平成１５年（２００３年）９月）を基準としてみると，本件商 標の出願日以前に引用商標又は標章「ＡＳＲｏｃｋ」を付した製品が日本国内で販 売されたという証拠はない。また，外国でも引用商標又は標章「ＡＳＲｏｃｋ」の ，（）， 使用期間については 中国では平成１５年 ２００３年 初頭から数か月間であり 韓国では同年３月から数か月間，ロシアでは同年６月から数か月間にすぎず，世界 市場での市場占有率も微々たる水準である。以上のとおり，同年９月当時，引用商 標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」は，外国で極めて初期の使用段階にあり，周知商標と して判断する要件を満たしていない。 ， ， ， ウこの点について 原告は様々な書証を提出して 周知性があると主張するが まず，甲５８ないし６４は，主に平成１５年（２００３年）７月から同年９月初め の間に作成された輸出入関連書類である。輸出入書類は商標の使用証拠とすること ができず，ただマザーボードの輸出入の事実のみを確認することができるものにす 。， 。 ぎない しかも 上記書類上に表示された製品の数量は合計１万０９１０個である 平成１５年（２００３年）当時の世界市場規模が１億５５００万個であることを勘 案すれば極めて少ない数量であり，平成１５年（２００３年）９月以前に消費者に 販売された数量も不明である。 また，甲６６及び６７は，引用商標又は標章「ＡＳＲｏｃｋ」の付された製品と して，日本には平成１５年（２００３年）１月に総数４０個のマザーボードが輸入 されたことを示す書類である。しかしながら，同年９月以前に日本国内で販売され た証拠はなく，また，取引期間も数か月間にすぎないばかりか，これも上記と同様 にすべて消費者間で取引された書類ではなく，輸出入書類にすぎないので，商標を 使用した証拠として認めることはできない。 甲６９及び甲７０も，いずれも本件商標出願日から４年経過後の平成１９年（２ ００７年）の資料であるため，証拠として認めることはできない。 さらに，甲１９ないし甲５５は，いずれも外国のウェブサイトの写しであり，最 初の掲示日付は平成１５年（２００３年）３月からである。インターネット掲示物 は，一日に数千万ページが作成されるが，わずか数か月の間で３０件余りのインタ 「」 ーネット掲示物が存在するという理由だけで引用商標若しくは標章 ＡＳＲｏｃｋ の周知性を認めることはできない。 ， ， なお 原告は引用商標が世界中で出願登録されているとして甲５７を提出するが 同書証は，ただ様々な国に商標を出願したという事実のみを確認することができる ものであり，実際に引用商標が世界的に周知であるか否かを示すものではない。ま た，出願日はただの一件も例外なくすべて本件商標の原基礎登録商標が出願された 後である。 エ以上の事実から明らかなとおり，引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」は，本 件商標の出願当時，周知・著名であったとはいえない。 (2) 商標法4条1項8号該当性について 上記(1) により，ＡＳＲｏｃｋ社の名称又は略称が著名であったという事実はな く，審決の判断に誤りはない。 (3)商標法4条1項10号及び１５号該当性について 前記(1) のとおり，本件商標の出願日以前に引用商標又は標章「ＡＳＲｏｃｋ」 を付した製品が日本の需要者間で周知であるという証拠が提示されていないため， 本号が適用される余地はなく，原告の主張は理由がない。 したがって，引用商標又は標章「ＡＳＲｏｃｋ」に周知性があることを前提とす る原告の主張はいずれも失当であり，本件商標につき商標法4条1項10号及び１ ５号該当性を認めなかった審決の判断に違法はない。 (4) 商標法4条1項19号該当性について 前記(1) のとおり，本件商標の原基礎登録商標が出願された当時（２００２年７ 月 ，引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」は外国及び我が国において全く使用され ） ていなかったので，本号が適用される余地はなく，原告の主張は認められない。 したがって，商標「ＡＳＲｏｃｋ」が我が国若しくは外国において周知であるこ とを前提とする原告の主張は失当であり，本件商標につき商標法4条1項19号該 当性を認めなかった審決の判断に違法はない。 ３取消事由３（商標3条1項柱書きの適否の判断の誤り）に対して 前記１(2) カのとおり，被告は平成１４年（２００２年）３月からコンピュータ ー及び周辺器機を取り扱う事業を運営しており，本件商標をプリント回路基板の一 種であるＶＧＡカード製品に使用している。また，被告の業務範囲が法令上制限さ れている場合に該当するものともいえないし，法令上，指定商品に係る業務を行い 得る者の範囲が限定されている場合に該当するものとも認められないから，本号が 適用される余地はない。 第５当裁判所の判断 １取消事由１（商標法4条1項7号の適否の判断の誤り）について (1) 証拠（甲１ないし３，１０ないし１６，１８ないし８６，９４ないし９７， ，，， ，，，，，，，， １００ １０４ 乙１ ３ ７ないし１１ ２０ ２１ ２３ ２９ ３０ ４８ ５３，５４，６１，７０〔枝番のあるものは枝番も含む）及び弁論の全趣旨によ 。〕 れば，次の事実が認められる（なお，各文末尾には，その認定の根拠となった主要 な証拠を掲記した。。） アＡＳＲｏｃｋ社設立の経緯及びＡＳＵＳＴｅＫ社との関係 ＡＳＵＳＴｅＫ社は，台湾において平成２年（１９９０年）に設立された，台湾 で最大手のコンピューターのマザーボード製造メーカーであり，平成１０年（１９ ９８年）に米国のニューズウィーク誌において「世界のベストＩＴ企業」の１８位 に選ばれ，平成１４年度（２００２年）度の電子・通信・メディア企業の純利益ラ ンキングでは世界５７位の企業であり，マザーボード，ビデオカード，ノートパソ コン，光学ドライブ，ブロードバンドモデム等の分野では，常に世界で上位１０社 にランキングされおり，特に，マザーボードの世界シェアは１位であって，平成１ ５年（２００３年）における世界の総販売量は３０００万ピースであり，世界市場 の約３０パーセント以上を占めていた（甲１０ないし１６，乙８，９ 。） ＡＳＲｏｃｋ社は，平成１４年（２００２年）５月１０日に設立された台湾に本 社を置くコンピュータのマザーボードの製造メーカーであるが（甲１０，乙３ ，） ＡＳＵＳＴｅＫ社の法律上の子会社であるかどうかはともかく，同社の関連企業， 役員等が株を保有する同社の関連会社であって（甲８５，１０４，乙７，１０，１ １，６１ ，マザーボードの分野において，ＡＳＵＳＴｅＫ社の第二のブランドを ） 扱う会社として設立され，ＡＳＵＳＴｅＫ社では取り扱わない特異な仕様や低価格 帯の製品を製造・販売してきた（甲１０ 。なお，ＡＳＲｏｃｋ社は，台湾及び中 ） 国においては，主に「華?科技股○有限公司 （○は「イ」に「分」と記載）の名 」 称を用いており 「華?科技」又は「○? （○は「化」の下に「十」と記載 」と ，」 ） いう略称を使用している（甲３４ないし４５，乙３ 。） なお，原告は，ＡＳＲｏｃｋ社の正規輸入代理店として，我が国において，引用 商標の付されたＡＳＲｏｃｋ社製のマザーボード等の輸入販売を行っている。 イ本件ニュース報道の状況及びその内容 被告による商標「Ａｓｒｏｃｋ」の韓国における原基礎登録商標の出願日の前日 である平成１４年（２００２年）７月２日，台湾のニュースメディアである「ＤＩ ＧＩＴＩＭＥＳ」によって，ＡＳＵＳＴｅＫ社が，同月中に，中国において，同社 の第二のブランドとして「ＡＳＲｏｃｋ」というブランドの製品をデビューさせる （。，，，）。 と見込まれる旨の報道が流された 本件ニュース 甲１９ ９４ ９５ 乙４８ 「ＤＩＧＩＴＩＭＥＳ」は，ＩＴ関連の情報を新聞及びウェブサイトで配信して いる有料のメディアである。そして，同日即座に，本件ニュースが，他のウェブサ イト上のニュースにおいて引用され，例えば 「ＡＳＵＳＴｅＫ社のＨｕａＣｈ ， ｉｎｇによる子会社が製造したマザーボードは，ＡＳＲＯＣＫというブランド名と ともに，今月中に中国において出回ることが期待される「ＡＳＵＳＴｅＫ社の会 」， 長であるＡは，ブランドネームＡＳＲＯＣＫについて，ＡＳＵＳＴｅＫを基にして 自ら選んだと言っている「スケジュールから判断すると，ＡＳＲＯＣＫブラン 。」， ドは，７月下旬には中国に登場し，８月にはインド，中央アメリカ，南アメリカの 市場で発売されるとみられる」などの記事で紹介された。また，翌７月３日には韓 国のＩＴ情報ウェブサイトである「Ｋ?ＢＥＮＣＨ」でも韓国語で本件ニュースが 伝えられた（甲２０ないし２２ 。） また，上記原基礎登録商標の出願日から本件商標の出願日（平成１５年（２００ ３年）９月１８日）の間においても，ＡＳＲｏｃｋ社及びＡＳＲｏｃｋ社製品に関 する情報は，我が国，台湾，韓国，中国，インドネシア，ロシア等の複数の国のウ ェブサイトに掲載された（甲２３ないし甲５６ 。） ウＡＳＲｏｃｋ社による商品の製造・販売及び流通の状況 (ｱ) ＡＳＲｏｃｋ社は，会社設立後，マザーボードの製造・販売を開始し，平成 （） ，， １５年 ２００３年 ７月ないし９月のマザーボードの取引書類によれば その間 韓国，南アフリカ，中東，インド，マレーシア，オーストラリアなどに合計約１万 個のマザーボードを輸出している（甲５８ないし６４ 。） ＡＳＲｏｃｋ社のマザーボードの販売数量は，平成１４年（２００２年）１０月 では５０００個であったが，平成１５年（２００３年）８月には３４万４４００個 となっており，この間の月平均は約２０万個であった（乙２３ 。） なお，平成１５年（２００３年）におけるパソコンの世界市場規模は約１億５５ ００万台であった（乙２９ 。） (ｲ) ＡＳＲｏｃｋ社の我が国に対する輸出は，本件商標の出願日前のものとして は，平成１５年（２００３年）１月２日付け及び同月２１日付けの請求明細書によ れば，いずれも各２０ピースであり，また，本件商標の出願日後のものとしては， 同年１０月１１日付けの請求明細書によれば，１８００ピースであった（甲６５な いし６８ 。なお，平成１５年度における我が国におけるパーソナルコンピュータ ） の出荷実績は約１０７８万台であった（乙３０ 。） (ｳ) その後，ＡＳＲｏｃｋ社は販売実績を伸ばして，急成長し，平成１５年以降 同社のマザーボードの記事がコンピューター関係のウェブサイトや雑誌に頻繁に掲 載されるようになり（甲７１ないし７８ ，平成１９年（２００７年）の第１１週 ） には世界のマザーボード市場の１０.１％，同年の第２２週には７.５％のシェアを 占めるまでになった（甲６９，７０ 。） エＡＳＲｏｃｋ社による引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」の出願・登録状況 ＡＳＲｏｃｋ社は，本件ニュースが報道された翌日である平成１４年（２００２ 年）７月３日に，台湾において，商標「ＡＳＲｏｃｋ」を出願したのを皮切りに， （），，，，， 平成１６年 ２００４年 １月１２日までの間に アメリカ カナダ ＥＵ 中国 ロシア，香港，シンガポール等世界２７の国と地域において，引用商標と同一の商 標を出願し，登録された（甲５７ 。） なお，ＡＳＲｏｃｋ社は，我が国においても，平成１５年（２００３年）１２月 ２５日に引用商標と同一の商標を登録出願したが，本件商標が先願として存在して いたことを理由に登録出願は拒絶査定されている（甲２，弁論の全趣旨 。） オ本件商標と引用商標の構成の相違 本件商標は，別紙商標目録記載１に示したとおり，太字で表された「Ａｓ」の文 字と灰色の長方形内に太字で表された白抜きの「ｒｏｃｋ」の文字からなるもので あり 「Ａｓ」と「Ｒｏｃｋ」というそれ自体単独で意味を有する英単語の結合商 ， 標と見ることができ，全体を一体の文字とみると，英大文字１字と英小文字５文字 から構成されている（甲１ 。） これに対して，引用商標は，別紙商標目録記載２のとおり，英大文字３文字と英 小文字３文字から構成されている「ＡＳＲｏｃｋ」という１つの単語のように構成 された文字を，一部文字同士を接続したり 「Ｏ」の字の中央に黒丸をあしらうな ， どデザイン化してなるものである（甲２，５７ 。） カ被告の韓国及び我が国における事業の有無及びその内容 韓国中部税務署長作成に係る平成２０年（２００８年）８月２９日付け「事業者 登録証明 （乙２０の１）によれば，被告は「エンティエス」若しくは「ＮＴＳ」 」 という商号の法人の代表者として，コンピューター及び周辺機器並びに電子製品の 卸，小売りを業種とし，平成１４年（２００２年）３月２２日に事業者登録をし， 同年４月１日から開業している旨記載されている。また，電波研究所長作成に係る 平成１７年（２００５年）７月２８日付け「情報通信機器認証書 （乙２０の３）」 によれば，被告は 「エンティエス」の商号で，基本モデル名を「Ａｓｒｏｃｋ」 ， とする「ＶＧＡ Ｃａｒｄ」に関し，平成１６年（２００４年）１２月２４日に， 電磁波適合登録を受けていることが認められる。さらに，ソウル市中区庁長作成に 係る平成１７年（２００５年）３月２４日付け「通信販売業申告証 （乙５３）に」 よれば，被告が「エンティエス」という商号で，通信販売業の申告を行ったことが 認められ，ソウル市中区庁長作成に係る「２０１０年１月（定期）免許税納付通知 書（兼領収書（乙５４）によれば，被告がこの時期に通信販売業の免許税を納付 ）」 したことが認められる。 また，被告の事業活動状況については，まず，韓国のインターネットオークショ ンに 競売期間平成１６年 ２００４年 １２月２８日から同月３１日としてＡ ，（） ，「 ｓｒｏｃｋ ＡＴＩ ＲＡＤＥＯＮ ＶＧＡカード」という製品名の本件商標を付し たマザーボードが写真付きで出品されており（乙２０の２ ，平成２１年（２００ ） ９年）１月１３日付けで，我が国における「Ｙａｈｏｏ!オークション」に「新品 ＧｅＦｏｒｃｅ ９６００ＧＴ ５１２ＭＢ ＰＣＩ?Ｅ」及び「新品ＲＡＤＥＯＮ ＨＤ ３８５０ ５１２ＭＢ ＰＣＩ?Ｅ」という製品名の本件商標を付したビデオ カードがそれぞれ出品されていることが認められるが（乙２１の１，２ ，これ以） 外に，被告の事業活動内容を証明する証拠は提出されておらず，特に，我が国にお ける事業活動を証明する証拠は一切提出されていない。 一方，Ｂ作成に係る平成２１年（２００９年）９月２４日付け「業体及び商標調 査結果報告書 （甲９７，１００）によれば，作成者が２度にわたり 「事業者登録 」 ， 証明 （乙２０の１）に記載されている被告の事業場の住所地を訪ねたが，同住所 」 地には「エンティエス」若しくは「ＮＴＳ」等の業務案内表示板などはなく，被告 もおらず，少なくとも，同住所地において 「エンティエス」若しくは「ＮＴＳ」 ， の商号で事業を行っている形跡は確認されなかった。なお，この点について，被告 は，ビル管理室責任者Ｃ作成に係る平成２２年（２０１０年）６月１０日付け「確 認書 （乙７０）を提出し，それには，被告がこの建物に入居しており，４１９号 」 室には「ＮＴＳＣｏ 」という看板が正常に付着している旨記載されている。し ． かしながら，上記「確認書 （乙７０）は 「業体及び商標調査結果報告書 （甲９ 」， 」 ７，１００）が作成されてから９か月後に作成されたものであって，いつの時点で ，「」（） 看板が正常に付着されていたのかも明らかではないから 上記 確認書乙７０ をもって 「業体及び商標調査結果報告書 （甲９７，１００）の報告書の内容の信 ， 」 用性が損なわれるものではないというべきである。 キ被告の商標の出願及び登録の状況 被告は，韓国において，本件商標の対応商標及び類似商標を含め 「ＮｅｔＰｈ， ｏｎｅ「ＷｅｂＰｈｏｎｅ「ｐａｒｈｅｌｉａ「ＧＡＬＥ」など１３件のコ 」，」，」， ンピューターやソフトウェアを収録した電子機器等の分野に関連する様々な商標の 出願をしているが（甲９６ ，例えば，商標「ｐａｒｈｅｌｉａ」はカナダのＭａ ） ｔｒｏｘ社のＧＰＵ及びそれを搭載したビデオカードの名称と同一の商標であり， 同社が商標「ｐａｒｈｅｌｉａ」を発表した平成１４年（２００２年）５月１４日 から２か月も経過していない同年７月６日に出願されたものであり（甲７９ないし ８１ ，また 「ＧＡＬＥ」は，イギリスのＧａｌｅＬｉｍｉｔｅｄ社がスピーカ ）， ー等に使用している商標と同一の商標である。 ク原告及び他の取扱業者等に対する被告の警告文の送付及びその内容 (ｱ) 被告は，遅くとも，平成１９年（２００７年）２月以降，我が国において， 原告を含め，引用商標を付したＡｓｒｏｃｋ社の製品を取り扱う多数の取扱業者に 対し，被告が本件商標を保有していることを理由として，引用商標及び標章「Ａｓ ｒｏｃｋ」又はこれと類似する商標の使用の即時中止を要求し，中止しなければ刑 事告訴し，販売で得た利益を損害賠償として請求する旨の「通知書」あるいは「回 答書」を送付している（甲２，３，８２ないし８４，８６の１ないし７ 。） (ｲ) 被告は，韓国において，Ａｓｒｏｃｋ社の販売代理店であるＡｓｗｉｎ社に 対して，上記と同内容の警告状を送付し，同社に対して，本件商標の過度な譲渡金 額を要求したと報告されている（甲９７，１００ 。） (2) 上記認定に対する被告の主張について ア上記(1) ア の認定について 被告は，前記第４の１(2) ア(ｲ) のとおり，ＡＳＲｏｃｋ社はＡＳＵＳＴｅＫ社 の子会社ではないと主張する。確かに，当時，ＡＳＲｏｃｋ社がＡＳＵＳＴｅＫ社 の法的な意味での子会社であったか否かは明らかではないといわざるを得ないが， 当時，ＡＳＵＳＴｅＫ社の役員個人若しくは関連会社がＡＳＲｏｃｋ社の株式を保 有していたことから，ＡＳＲｏｃｋ社はＡＳＵＳＴｅＫ社の関連会社であったこと は事実であって，重要なのは，ＡＳＲｏｃｋ社がＡＳＵＳＴｅＫ社の法的な意味で 子会社であったか否かではなく，当時ＡＳＲｏｃｋ社がＡＳＵＳＴｅＫ社の関連会 社であったこと，及びＡＳＵＳＴｅＫ社が，同社の第二のブランドとして「ＡＳＲ ｏｃｋ」というブランドの製品をデビューさせると見込まれる旨の本件ニュースが 報道されたことであるから，この点に関する被告の主張は格別の意味を有しないも のというべきである。 イ上記(1) オの認定について (ｱ) 被告は，前記第４の１(2) エのとおり，引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」 には独創性はない旨主張する。 しかしながら，引用商標は，別紙商標目録記載２のとおり，英大文字３文字と英 小文字３文字から構成されている「ＡＳＲｏｃｋ」の文字を，一部文字同士を接続 し 「Ｏ」の字の中央に黒丸をあしらうなどしてデザイン化してなるものであり， ， それ自体意味を有する単語ではなく，また，一般的に使用される名称でもない。確 かに，同商標を分解すると 「ＡＳ」と「Ｒｏｃｋ」というそれ自体単独で意味を ， 有する英単語の結合商標と見ることができること，ＡＳＲｏｃｋ社は，自らのウェ ブサイト上で 「ＡＳＲｏｃｋ ｉｓｓｏｌｉｄ ＡＳ Ｒｏｃｋ」と表記して，自 ， （），，（）， らその語源を明らかにし 乙１６の３実際 英語辞書 乙１６の１ によれば 英語の成句として 「ｓｏｌｉｄａｓｒｏｃｋ（ 岩のようにしっかりした，信 ， 「 頼できる」の意 」のように用いられる場合があることが認められるが，上記成句 ） は必ずしも親しまれた成語とはいえないばかりか，上記成句から「ｓｏｌｉｄ」を 省略して「ａｓｒｏｃｋ」のみで，そのような意味がある成句として使用されて いるわけではなく，ましてや，電子機器分野において一般的に使用されるような文 字構成とはいえないこと，以上の点を考慮すると，引用商標あるいは標章「ＡＳＲ ｏｃｋ」という文字構成は，一般的でありふれたものとはいえず，それ自体独創性 を有する商標であるというべきである。 この点について，被告は「ＲＯＣＫ」を含む地名や人名を挙げ，さらには，それ らを含む多くの商標が登録されている旨主張するが 「ＡＳＲＯＣＫ」という構成 ， の地名，人名及び商標は全く存在していない。確かに，アメリカ合衆国には「ＡＺ ＲＯＣＫ ＩＮＤＵＳＴＲＩＥＳ ＩＮＣ」という会社が存在し，また，各国で「Ａ 」 （）， ＺＲＯＣＫ という商標を登録していることが認められるが 乙１７の１ないし５ 引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」とはそもそも綴りが異なり，また，事業分野も 全く異なっていると認められるから 「ＡＺＲＯＣＫ」という商標の存在は上記認 ， 定を左右するものではない。 (ｲ) 被告は，前記第４の１(2) オのとおり，本件商標と引用商標とはその外観が 異なっていると主張する。 確かに，本件商標は，太字で表された「Ａｓ」の文字と灰色の長方形内に太字で 表された白抜きの「ｒｏｃｋ」の文字からなるものであり，引用商標とは異なり， 英大文字１字と英小文字５文字から構成されているものであるから，本件商標と引 用商標とは，その外観において差異が認められる。 しかしながら，両者は，いずれも英文字６文字で構成され，綴りも全く同一であ ること，また，いずれからも「アズロック」あるいは「アスロック」の称呼を生ず る点においても共通していること，しかも 「ＡＳＲｏｃｋ（Ａｓｒｏｃｋ 」とい ， ） ， ，， う文字構成は それ自体直ちに一定の観念を生じるとは言い難いが 前述のとおり 「岩のようにしっかりした，信頼できる」という意味を有するように用いられる用 語であるともいえるから，見方によっては観念も共通していると認められること， 以上の事実を総合すれば，本件商標が引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」と類似の 商標であることは明らかであるから，この点に関する被告の主張は失当である。 ウ上記(1) カの認定について 被告は，前記４の１(2) キのとおり，韓国のオークションは有名ブランド企業も 会員として登録し，製品を販売している韓国の代表的な商取引ウェブサイトであり ， ， (乙６５) 被告も事業者会員として登録して製品を販売しているのであり(乙６４) 本件商標を付した製品はヤフーオークションで販売され，日本のグーグル社の広告 を代行する企業を通じて被告の日本語ホームページ及び本件商標の製品が広告され ている(乙２１，６６，６７，６８)のであるから，被告が自己の事業において本件 商標を使用していることは証明されていると主張する。 しかしながら，例え事業者会員として登録されていることを考慮しても，通常， 電子機器の製造販売を行っている事業者において，その販売経路がインターネット オークションのみであるとは考えにくいばかりか，本件においては，商標の使用に 関し，インターネットオークションへの２，３度程度の出品しか証拠として提出さ れていないのであって，このこと自体，事業としての販売状況を示す証拠として極 めて不自然であるといわざるを得ない また通信販売業申告証乙５３ と 免 。，「」（） 「 許税納付通知書（兼領収書（乙５４）が提出されているものの，どのような商品 ）」 をどのように通信販売しているのか，ましてや本件商標を付した製品を通信販売し ているか否かは全く不明であり，単に通信販売業の申告と納税の事実を証明するも のにすぎず，実際に事業として本件商標を使用していることを証明するものとはい えない。 ， ，「 」 被告は 原告から事業の実体がないと指摘され業体及び商標調査結果報告書 （甲９７，１００）を提出されて，登録住所地において事業が行われている形跡が ないと主張されているのであるから，本来であれば，自ら，本件商標を付した製品 を製造あるいは販売している事業所の所在地，事業の規模，商品の種類，販売の実 績，通信販売等のための宣伝広告の有無等を，事業を紹介した案内書，各種取引書 類，工場あるいは販売所の写真等によって，容易に証明することが可能であるにも かかわらず，そのような証拠を一切提出せず，専ら上記報告書（甲９７，１００） の信用性を問題にしているにすぎない点を考慮すると，被告が本件商標を使用した ，， 製品の製造販売を業としていること自体が疑わしいといわざるを得ず 少なくとも 我が国において，事業活動をしていた形跡はなく，また，現在においても，事業活 動をしているとは認められない。 (3) 以上の事実を前提に，本件商標の商標法4条1項7号該当性を検討する。 ア本件商標の出願における被告の悪意について 前記認定のとおり，平成１４年（２００２年）７月２日，当時，マザーボードの 分野における台湾の最大手の製造メーカーであり，マザーボードの世界シェア１位 のＡＳＵＳＴｅＫ社が 同月中に 中国において 同社の第二のブランドとして Ａ ，，， 「 ＳＲｏｃｋ」というブランドの製品をデビューさせると見込まれる旨の本件ニュー ，， ， ス報道がウェブサイト上で流され その後即座に 多数の関連ニュースが報道され その翌日には韓国においても同様のニュースが報道されたこと，本件商標の韓国に おける原基礎登録商標の出願はその翌日であること，その後，ＡＳＲｏｃｋ社が， 引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」を使用した製品を実際に製造・販売し，本件商 標の出願日である平成１５年９月１８日までの間に，台湾，韓国，中国等を始めて として世界各地で引用商標を付した製品が販売されていたこと，引用商標の「ＡＳ Ｒｏｃｋ」という文字構成は，それ自体意味を有する一般的な単語ではなく 「Ａ， Ｓ」と「Ｒｏｃｋ」という英単語の結合商標とみたとしても，その組合せも一般的 とはいえず，ましてや電子機器分野において一般的に使用されるような言葉ではな いことからすれば 「ＡＳＲｏｃｋ」という文字構成自体にある程度の独創性が認 ， められ，少なくとも，電子機器関連の製品に使用する商標として容易に思いつくも のとは考えられないこと，被告はコンピューター及びソフトウェアを登載した電子 機器等の分野に精通している人物であると認められ，同分野の「事業者登録証明」 乙２０の１情報通信機器認証書乙２０の３ 及び 通信販売業申告書乙 （），「」（）「」（ ５３）を有して電子機器関連の分野に携わり，実際に商品をインターネットオーク ションにおいて出品していることからすれば，同分野のウェブサイトを頻繁に閲覧 していたものと思われること，被告は，韓国において，本件商標を含め，コンピュ ーターやソフトウェアを収録した電子機器分野に関連する様々な商標を１３件も出 願しており，その中にはカナダのＭａｔｒｏｘ社が同社のＧＰＵ及びそれを搭載し たビデオカードに商標として「ｐａｒｈｅｌｉａ」を付すことを公表してから２か 月も経過していない時期に出願されたのと同一の商標やイギリスのＧａｌｅＬｉ ｍｉｔｅｄ社がスピーカー等に使用している商標である「ＧＡＬＥ」と同一の商標 も含まれていること，これら多数の商標を出願している理由について，被告は何ら 主張立証をしていないこと，以上の点を総合考慮すれば，被告による本件商標の韓 国における原基礎登録出願は，本件ニュース報道の翌日に偶然に被告が独自に選択 して韓国において出願されたものとは考えられず，むしろ，被告は，上記一連の報 道を知り，将来「ＡＳＲｏｃｋ」という商標を付した電子機器関連製品が市場に出 回ることを想定し，ＡＳＵＳＴｅＫ社あるいはＡＳＲｏｃｋ社に先んじて「ＡＳＲ ｏｃｋ」という商標を自ら取得するために，本件商標の原基礎登録商標を出願した と推認するのが相当であり，少なくとも，本件商標の出願日（平成１５年９月１８ 日）においては，ＡＳＲｏｃｋ社が同社の製造販売する製品に引用商標を使用して いることを知りつつ，本件商標の国際出願をしたと認めるのが相当である。 イ本件商標の出願の目的について そして，被告の韓国における事業の実体は明らかではなく，実際に電子機器関連 の製造・販売業を行っているか疑わしく，仮に真実事業を行っているとしても，個 人営業であると認められ，事業の規模も極めて小規模と思われること，証拠上，製 品の販売形態はインターネットオークションへの出品という特異な形態に限られて いること，被告は，韓国在住であり，過去我が国において事業を行っていた形跡は なく，本件商標の出願から既に６年８か月が経過し，また，本件商標の登録後２年 １０か月が経ち，まもなく３年を経過しようという現在においても，我が国で事業 を行っている証拠は存在しないことから（なお 「Ｙａｈｏｏ!オークション」とい ， うインターネットオークションへの商品の出品をもって我が国における事業の実施 と認めるのは相当ではない，今後近い将来，我が国において本件商標の指定商品 。） に関する事業を行う意思があるとは思われず，少なくとも，その可能性は限りなく 低いと思われること，事業の実体がほとんどないにもかかわらず，電子機器関連の 多数の商標を出願し，その中には，前述のとおり，他社が海外で使用する商標と同 一類似の商標を故意に出願したとしか考えられない商標も複数含まれていること， ，，， 被告は我が国で事業を行っていないにもかかわらず 本件商標登録後 原告を含め 引用商標を付したＡＳＲｏｃｋ社の製品を取り扱う複数の業者に対して，輸入販売 中止を要求し，要求に応じなければ刑事告発・損害賠償請求を行う旨の多数の警告 書を送付していること，韓国においては，ＡＳＲｏｃｋ社の製品の販売代理店に対 して，過度な譲渡代金を要求していたこと，以上の事実を総合考慮すると，本件商 標は，商標権の譲渡による不正な利益を得る目的あるいはＡＳＲｏｃｋ社及びその 取扱業者に損害を与える目的で出願されたものといわざるを得ない。 この点について，審決は，本件商標と引用商標との外観の相違を挙げ 「被告が， 引用商標をそのまま剽窃したというような性質のものではなく」と判断している。 しかしながら，本件においては，上記認定の被告の本件商標の原基礎登録出願の経 緯からすれば，被告は，当初，本件ニュース報道を通じて，ＡＳＲｏｃｋ社が「Ａ ＳＲｏｃｋ」という文字で構成された商標を使用するということのみを知ったにす ぎず，当初の報道に接した時点では引用商標のようなデザイン構成までは知らなか ったものと認められるから，他人の商標の剽窃的な出願であるか否かについては， 被告が，文字構成において独創的な造語と認められる「ＡＳＲＯＣＫ」と同一文字 構成を使用した本件商標を出願した点こそ重視されるべきであって，引用商標と本 件商標の外観上の相違は，被告の悪意の出願を否定する根拠となるものではないと いうべきである。 ウ以上のとおり，被告の本件商標の出願は，ＡＳＵＳＴｅＫ社若しくはＡＳＲ ｏｃｋ社が商標として使用することを選択し，やがて我が国においても出願される であろうと認められる商標を，先回りして，不正な目的をもって剽窃的に出願した ものと認められるから，商標登録出願について先願主義を採用し，また，現に使用 していることを要件としていない我が国の法制度を前提としても，そのような出願 は，健全な法感情に照らし条理上許されないというべきであり，また，商標法の目 的（商標法1条）にも反し，公正な商標秩序を乱すものというべきであるから，出 願当時，引用商標及び標章「ＡＳＲｏｃｋ」が周知・著名であったか否かにかかわ らず，本件商標は「公の秩序又は善良な風俗を害するおそれがある商標」に該当す るというべきである。 エしたがって，本件商標に，商標法4条1項7号を適用することができないと した審決の判断には誤りがある。 ２結論 以上のとおり，原告の主張する審決取消事由１は理由があり，本件商標は無効と されるべきものであるから，審決を取り消すこととし，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第１部 裁判長裁判官 塚原朋一 裁判官 東 海 林保 裁判官 矢口俊哉 （別紙） 商標目録 １〔商標の構成〕 〔出願日〕平成１５年９月１８日（ただし，商標法68条の32に規定す る国際登録の取消し後の商標登録出願の特例に基づく出願として，同条２項の規定 によってみなされた出願の日） 〔登録日〕平成１９年８月２４日 〔指 定 商 品〕第９類「半導体，コンピュータ用メインボード，プリント回路 ， ，」 基板 コンピュータ用プログラムを記憶させた記録媒体 パーソナルコンピュータ ２〔商標の構成〕 |