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| 事件 |
平成
23年
(行ケ)
10344号
審決取消請求事件
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| 裁判所のデータが存在しません。 | |
| 裁判所 | 知的財産高等裁判所 |
| 判決言渡日 | 2012/12/13 |
| 権利種別 | 商標権 |
| 訴訟類型 | 行政訴訟 |
| 判例全文 | |
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判例全文
平成２４年１２月１３日判決言渡 平成２３年（行ケ）第１０３４４号 審決取消請求事件 口頭弁論終結日 平成２４年６月２６日 判 決 原 告 和幸商事株式会社 原 告 株式会社東邦事業 原 告 和幸フーズ株式会社 原告ら訴訟代理人弁護士 吉 峯 啓 晴 同 吉 峯 康 博 同 室 伏 美 佳 同 高 橋 拓 也 同 大 井 倫 太郎 同 大 河原 啓 充 同 中 村 栄 治 同 朴 鐘 賢 同 弁理士 三 浦 光 康 被 告 和 幸 株 式 会 社 訴訟代理人弁護士 岩 渕 正 紀 1 同 長 沢 幸 男 同 岩 渕 正 樹 同 弁理士 正 林 真 之 同 八 木澤 史 彦 主 文 １ 原告らの請求を棄却する。 ２ 訴訟費用は原告らの負担とする。 事 実 及 び理 由 第１ 請求 特許庁が無効２００８−８９０１１１号事件について平成２３年９月２６日にし た審決を取り消す。 第２ 争いのない事実 １ 特許庁における手続の経緯 被告は，下記商標（以下「本件商標」といい，その商標登録を「本件商標登録」 という。）の商標権者である。 記 登録番号第５１４６６３４号 出願日 平成１９年９月１９日 登録査定日 平成２０年６月３日 登録日 平成２０年６月２７日 商標 別紙記載本件商標のとおり 商品及び役務の区分 第４３類 指定役務 飲食物の提供 原告らは，平成２０年１１月１０日，特許庁に対し，本件商標登録を無効にする ことについて審判（無効２００８−８９０１１１号事件。以下「本件審判」という。 ） を請求した。特許庁は，平成２３年９月２６日， 「本件審判の請求は，成り立たない。」 2 との審決（以下「本件審決」という。 ）をし，その謄本は同月２９日に原告らに送達 された。 ２ 本件審決の理由 本件審決の理由は，別紙審決書写しのとおりであり，その要旨は次のとおりであ る。 (1) 商標法3条1項4号について 本件商標は， 「いなば和幸」の文字よりなるところ，仮に「稲葉」がありふれた氏 といえるものであるとしても， 本件商標はそれ以外の文字を有するものであるから， 商標法3条1項4号にいう「ありふれた氏又は名称を普通に用いられる方法で表示 する標章のみからなる商標」に該当するということはできない。したがって，本件 商標は，商標法3条1項4号に該当しない。 (2) 商標法4条1項11号について 本件商標と下記引用商標１〜７を比較するに，外観においても十分に区別し得る 差異を有し，また，観念においては，いずれも特定の観念を有しないものであるか ら比較できない。そして，本件商標から生ずる「イナバワコウ」と引用商標から生 ずる「ワコウ」及び「トンカツワコウ」の称呼は， 「ワコウ」の音部分を共通にする としても，語頭において「イナバ」あるいは「トンカツ」の音の有無という音構成 上の明らかな差異を有するものであるから，それぞれを一連に称呼するも，その音 構成及び音数の差異により十分に区別し得るものである。してみれば，本件商標と 引用商標とは，外観，観念及び称呼のいずれの点においても相紛れるおそれのない 非類似の商標といわなければならない。したがって，本件商標は，商標法4条1項 １１号に該当しない。 記 ア 引用商標１ 登録番号第３２３４２４９号 出願日 平成４年９月１４日 3 登録日 平成８年１２月２５日 商標 別紙記載引用商標１のとおり 商品及び役務の区分 第４２類 とんかつ料理の提供 指定役務 イ 引用商標２ 登録番号第３２３７５３７号 出願日 平成４年８月２５日 登録日 平成８年１２月２５日 商標 別紙記載引用商標２のとおり 商品及び役務の区分 第４２類 とんかつ料理を主とする飲食物の提供 指定役務 ウ 引用商標３ 登録番号第３２３７５３８号 出願日 平成４年８月２５日 登録日 平成８年１２月２５日 商標 別紙記載引用商標３のとおり 商品及び役務の区分 第４２類 とんかつ料理を主とする飲食物の提供 指定役務 エ 引用商標４ 登録番号第３２６０７５２号 出願日 平成４年９月３０日 登録日 平成９年２月２４日 商標 別紙記載引用商標４のとおり 商品及び役務の区分 第４２類 日本料理を主とする飲食物の提供，茶・コーヒー・ココア・清涼 指定役務 飲料又は果実飲料を主とする飲食物の提供 4 オ 引用商標５ 登録番号第３２７５８７７号 出願日 平成４年９月３０日 登録日 平成９年４月１１日 商標 別紙記載引用商標５のとおり 商品及び役務の区分 第４２類 多目的ホールの提供，フランス料理の提供，茶・コーヒー・ココ 指定役務 ア・清涼飲料又は果実飲料を主とする飲食物の提供 カ 引用商標６ 登録番号第３２９９０５４号 出願日 平成４年９月３０日 登録日 平成９年５月２日 商標 別紙記載引用商標６のとおり 商品及び役務の区分 第４２類 多目的ホールの提供，宝飾品のデザインの考案，フランス料理の 指定役務 提供，茶・コーヒー・ココア・清涼飲料又は果実飲料を主とする飲食物の提供 キ 引用商標７ 登録番号第３２９９０５５号 出願日 平成４年９月３０日 登録日 平成９年５月２日 商標 別紙記載引用商標７のとおり 商品及び役務の区分 第４２類 フランス料理の提供，茶・コーヒー・ココア・清涼飲料又は果実 指定役務 飲料を主とする飲食物の提供 (3) 商標法4条1項15号について 引用商標２は，遅くとも本件商標の登録出願時（平成１９年９月１９日）には， 5 原告らの業務に係る役務「とんかつ料理を主とする飲食物の提供」を表示する商標 又は店名として，少なくとも関東地方における取引者，需要者の間には広く認識さ れていたものと認められ，その周知性は登録査定時においても継続していたものと 推認できる。しかし，本件商標と引用商標２とは，その外観，称呼及び観念のいず れにおいても彼此紛れるおそれのない別異の商標であり，また，引用商標２は，特 徴的な態様全体としての周知，著名性は認められるものの， 「和幸」の文字のみでの 周知，著名性は認められないことからすれば，被告が本件商標をその指定役務に使 用しても，これに接する取引者，需要者をして，引用商標２を連想又は想起させる ものとは認められず，その役務が原告ら又は同人らと経済的又は組織的に何らかの 関係を有する者の業務に係る役務であるかのごとく，その役務の出所について混同 を生じさせるおそれがあるとはいえないものであるから，本件商標は，商標法4条 １項１５号に該当しない。 当事者の主張 第３ 取消事由に関する原告らの主張 １ 「本件商標，引用商標等に係る取引の実情について」の認定・判断を 本件審決は， 誤り（取消事由１） ，商標法4条1項11号該当性の判断を誤り（取消事由２） ，同 項１５号該当性の判断を誤った（取消事由３）ものであり，審決の結論に影響を及 ぼすから，違法として取り消されるべきである。 引用商標等に係る取引の実情について」 認定・判断の誤り (1) 「本件商標， の （取 消事由１） ア 被告が本件商標を使用しているとの事実認定について (ｱ) 本件審決は， んかつ料理の提供」との関係で， 参考商標１， （別 「と 被告は， ２ 紙記載参考商標１，２のとおり）あるいは本件商標を使用してきたと認定し（２７ 頁２０〜２１行）「和幸」の文字は被告のみならず協和株式会社（以下「協和」と ， ）その他複数の者が使用しているから，「和幸」の文字部分だけでは役務の出 いう。 所として強く支配的な印象を与えるものではない（２７頁２６〜３２行）として， 6 「和幸」の文字部分は「とんかつ料理の提供」との関係で，いわば慣用商標化して いるごとく認定判断をしている。 (ｲ) しかしながら，被告が本件商標を「使用」 （商標法2条3項参照）したことを 認定するに足りる証拠はない。すなわち，被告のメニュー表（甲１５０の２，甲１ ５０の３）に記載された「いなば和幸」は，被告がその店舗において使用する参考 商標２の単なる略称として便宜的かつ部分的に用いられたにすぎず，当該メニュー 表においても，被告の役務の出所識別標識として機能しているのは飽くまで参考商 標２であったというべきであり，被告が「いなば和幸」を商標として「使用」した ものとは評価し得ないことは明らかである。また，被告が平成１８年ころ作成した とする会社案内（甲１５１の２）についても，これは本件役務の取引者，需要者で ある一般消費者向けに作成，頒布されたものとはいえず，やはり商標としての「使 用」には当たらないというべきである。さらに，被告が本件商標自体を店舗表示と して使用した事実を示す証拠とする甲１５４〜２２８についても，その作成時期は 本件基準時以降であるから，本件審決の上記認定を裏付けるものとはいい難い。被 告店舗が入店する商業施設のフロアマップについても，その作成主体は当該施設の 管理者であり，かつ，各フロアガイド上の被告店舗の表示の中には「いなばとんか つ和幸」 甲１８１の２）「いなばの和幸」 甲１９５の２）などの記載も含まれて （ ， （ いるなど，必ずしも表現が統一されていないことからすれば，各施設管理者がフロ アマップ上の表示方法について逐一被告の了解を得ていたとはいい難く，これらの 表示の使用の主体は被告ではなく，施設管理者にほかならない。 (ｳ) 原告和幸商事株式会社（以下「原告和幸商事」という。 ）と被告との間には， 東京地裁平成４年（ワ）第２１４４５号事件において平成６年９月２０日に， 「被告 （判決注：本訴被告）は，原告（判決注：本訴原告和幸商事）に対し，平成八年一 〇月末日限り，被告の営業するとんかつ屋の表示である「とんかつ和幸」に冠を付 する等，原告の表示である「とんかつ和幸」と明確に区別できる表示（以下， 新表 「 ）に変更する。右冠等は，「本家」「元祖」など，被告が原告の本家で 示」という。 ， 7 あると誤解されるような表現であってはならない。……ただし，被告は，新表示を 平成七年三月末日限り，原告と協議の上決定するものとし，その決定後は，新たに 出店するとんかつ屋については，新表示を用いる」旨の裁判上の和解（以下「別件 和解」という。 ）が成立している。仮に，被告が別件和解後に本件商標を「とんかつ 専門店」との具体的役務との関係で使用したとしたら，被告は，原告らの周知商標 の存在や別件和解の条項の内容を知った上で使用した，すなわち，不正競争の目的 を持って本件商標を使用したものといえる。 したがって，本件審決が，不正競争の目的を持って本件商標等を使用している被 告の「和幸」の使用も含めて， 「和幸」の文字部分は「とんかつ料理の提供」との関 係で，いわば減退化ないし慣用商標化しているごとく認定判断をした点は不当であ る。 一般需要者が本件３社ないし複数の別会社により経営されている事実を認識 イ していることが必要である旨の判断について (ｱ) 本件審決は， ……「とんかつ和幸」の名称又は「和幸」の文字を含む名称の 「 豚カツ料理店が本件３社（判決注：原告ら，被告及び協和をいう。以下，原告ら， 被告及び協和を併せて「本件３社」という。）ないし複数の別会社により経営される ものであるとの事実が，本件役務に係る取引者及び需要者に広く知られていると認 めることはできず，さらに，本件役務に係る取引者及び需要者に対し，本件商標の 「和幸」の文字部分が，引用商標２の商標権者である請求人らの役務の出所である 旨を示す識別標識として強く支配的な印象を与えるということはできず……」２７ （ 頁２６〜３２行）とし，「和幸」の文字部分に高度の識別力が認められるためには， 「とんかつ和幸」の名称又は「和幸」の文字を含む名称の豚カツ料理店が本件３社 ないし複数の別会社により経営されるものであるとの事実や， の文字部分に 「和幸」 ついて引用商標２の商標権者である原告らの営業に係るものであるとの事実を，本 件役務に係る取引者，需要者が明確に認識している必要があるとの前提に立った上 で，本件商標が，商標法4条1項11号，同項１５号に該当しないとの判断を導い 8 ている。 (ｲ) しかしながら，以下に述べるとおり，本件審決の上記前提には誤りがあると いわざるを得ない。 商標法4条1項11号，１５号の趣旨は，一般の需要者の保護を内包する商品又 は役務の出所混同防止にあるというべきであるから，他人」 誰であるかが取引者， 「 が 需要者により具体的かつ明確に認識されなくとも商品又は役務の出所混同が生じ得 る以上，これら各号の「他人」の意義を，本件審決のように厳格に解釈する必要性 は全くない。また，実態としても，現代の複雑な流通機構を前提とすれば，一般の 需要者は商品や役務の提供者が特定の何某であるか，ましてや特定の何某が何人で 経営しているのかということまで注目するわけではなく，同一の商標の付された他 の商品や役務の提供者と同一人である一定の「誰か」の提供に係る商品や役務であ るとして購買動機を決定しているのであって， 他人」の認識レベルも，単に一定の 「 「誰か」であるといった漠然とした認識で十分というべきである。すなわち，飲食 業界において，一般消費者が当該店舗における役務の出所を識別する際の材料は， 当該店舗において用いられている名称そのものに他ならず，当該店舗の経営主体が 具体的に何人であるかを明確に認識し，それを基準に役務の出所を判断しているわ けではない。商標の全部又は一部について高い識別力が認められるための条件とし て，一般消費者による当該商標に係る役務の出所の具体的かつ明確な認識までをも 要求するとすれば，飲食業界における商標の識別力を高く評価することはほとんど 不可能になるというべきであって，このような前提に立つ本件審決は，飲食業界に おける取引の実情を無視した極めて不当な判断といわざるを得ない。 以上のことに加え，東京高裁平成１４年（行ケ）第２８３号同年１１月２８日判 「商標法4条1項10号にいう周知商標というためには，一定の何人（なにび 決は， と，なんぴと）かの商品の識別標識であるという点において周知でなければならな いものの，現実にそれが何人であるかまで明確にされることは，必ずしも必要では ないというべきである」としており，さらに，最高裁平成２０年９月８日第二小法 9 廷判決（裁判集民事２２８号５６１頁）においても，分離観察を行うに当たり，取 引者，需要者が商品又は役務の出所である経営主体について具体的に何人であるか を明確に認識していることは何ら要求されていないことにも鑑みれば，取引者，需 要者が，類似性判断や混同の有無の判断の客体となる「他人」についてそれが具体 的に誰であるかを明確に認識する必要はないとするのが最高裁判例の趣旨であり， このような認識が必要であるとして分離観察のための要件を加重し，これを極めて 厳格に解することは，重大な判例違反にほかならず，許されない。 商標法4条1項11号該当性の判断の誤り（取消事由２） (2) ア 本件審決は，本件商標について商標法4条1項11号の類似性を判断するに 当たり，結合商標である本件商標のうち「和幸」の文字部分を抽出し，当該部分の みを引用商標と比較するという，いわゆる分離観察の手法を採ることができないこ とを示したものと思われる。この点，分離観察の可否については， 「商標法4条1項 １１号に係る商標の類否は，同一又は類似の商品又は役務に使用された商標が，そ の外観，観念，称呼等によって取引者，需要者に与える印象，記憶，連想等を総合 して，その商品又は役務に係る取引の実情を踏まえつつ全体的に考察すべきもので あり（最高裁昭和３９年（行ツ）第１１０号同４３年２月２７日第三小法廷判決・ 民集２２巻２号３９９頁参照）複数の構成部分を組み合わせた結合商標と解される ， ものについて，商標の構成部分の一部を抽出し，この部分だけを他人の商標と比較 して商標そのものの類否を判断することは，その部分が取引者，需要者に対し商品 又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や， それ以外の部分から出所識別標識としての称呼，観念が生じないと認められる場合 などを除き，許されないというべきである（最高裁昭和３７年（オ）第９５３号同 ３８年１２月５日第一小法廷判決・民集１７巻１２号１６２１頁，最高裁平成３年 （行ツ）第１０３号同５年９月１０日第二小法廷判決・民集４７巻７号５００９頁 参照） 」とされている（前掲最高裁平成２０年９月８日第二小法廷判決）。そうする と，本件においても，@「和幸」の文字部分が取引者，需要者に対し商品又は役務 10 の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や，A「和 幸」以外の「いなば」の文字部分から出所識別標識としての称呼，観念が生じない と認められる場合には，本件商標のうち「和幸」の文字部分を抽出し，当該部分の みを各引用商標と比較するという判断手法によることができるというべきである。 イ 「和幸」の文字は取引者，需要者に対し商品又は役務の出所識別標識として 強く支配的な印象を与えること (ｱ) 「和幸」の文字が造語であり高い識別力を有していること 「和幸」の文字は，原告らの創業者であるＡ（以下「Ａ」という。）が原告和幸商 事を設立した昭和３３年１０月当時，Ａが通称として使用していた「Ａ’」の「和」 と，Ａの友人であったＢの「幸」を合わせて考案されたものであり，すなわち造語 である。かかる造語は，一般名称などとは異なり，その独自性からもともと高度の 識別力を有するものである。 (ｲ) 原告らの宣伝広告による高度の識別力の獲得 原告ら「和幸グループ」は，多数の店舗運営による販促活動だけでなく，引用商 標２等を用いて広告宣伝や雑誌掲載，テレビ放映，及びＪリーグ川崎フロンターレ のオフィシャルスポンサーとして， 「和幸」 周知性ないし識別力を高めるべく多大 の な企業努力を重ねてきた。かかる原告らの企業努力により， んかつ和幸」ないし 「と 「和幸」の文字の周知性が高まり，かかる周知性の高まりにより，取引者，需要者 から見た「和幸」の文字の識別力は， 「和幸」の文字が造語であり，もともと高度の 識別力を有していることともあいまって，格段に高度なものとなったというべきで ある。 (ｳ) 小括 極めて高度な識別力を有するというべきであって， このように，和幸」 「 の文字は， 取引者，需要者に対し商品又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与え るものであることは明らかである。 ウ 「いなば」の文字部分からは出所識別標識としての称呼，観念が生じないこ 11 と 本件商標のうち「いなば」の文字部分は，ありふれた氏である「稲葉」「稲場」 ， ， 「因幡」 どを想起させるものであり，それ自体，一般的に識別力が認められず な （商 標法3条1項4号参照）出所識別標識としての称呼及び観念が全く生じないもので ， 「いなば」の文字部分が，仮に地名としての「稲場」「因幡」を想起し ある。また， ， たような場合，当該文字に接した一般消費者は， 「いなば」との地名は，当該店舗で 提供される料理の食材の産地であると認識するというべきであるから，やはりそれ 自体，一般的に識別力が認められず（商標法3条1項3号参照） 所識別標識とし ，出 ての称呼及び観念は全く生じないといわざるを得ない。 仮に「いなば」の文字部分に僅かな識別力が認められるとしても， 「和幸」の文字 部分には極めて高度の識別力が認められ，その識別力の差は極めて顕著なのである 「和幸」の文字が，取引者，需要者に対し商品又は役務の出所識別標識として から， 強く支配的な印象を与えることを何ら妨げるものではないというべきである。 エ まとめ 以上のとおり，本件商標のうち「和幸」の文字部分は，取引者，需要者に対し商 品又は役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものといえ，また， 「い なば」の文字部分からは，出所識別標識としての称呼及び観念が全く生じないので あるから，商標法4条1項11号の類似性の判断に当たり，本件商標のうち「和幸」 の文字部分を抽出し，当該部分を各引用商標と比較するという手法を採ることがで きることは明らかである。そうすると，本件商標からは「イナバワコウ」の称呼の ほかに「ワコウ」の称呼も生じるといえ，同じく「ワコウ」の称呼をも生じる各引 用商標とは，その称呼において同一であり，本件商標と各引用商標とは類似するも のというべきである。 したがって，本件商標は商標法4条1項11号に違反するものであり，本件商標 登録は無効であるから，これと異なる本件審決の判断は違法なものとして取り消さ れるべきである。 12 (3) 商標法4条1項15号該当性の判断の誤り（取消事由３） ア 商標法4条1項15号にいう「混同を生ずるおそれ」には，被告と原告らを 含む各引用商標の商標権者らとの混同が生じるおそれ（いわゆる狭義の混同のおそ れ）だけでなく，被告と原告らを含む各引用商標の商標権者らとの間に緊密な営業 上の関係等があるものと誤信させるおそれ（いわゆる広義の混同のおそれ）も含む という意味で，混同を生じるおそれがより広く解釈されるため，商標法4条1項１ １号に違反しない場合でも，同項１５号に該当する場合がある。この点について， 最高裁平成１２年７月１１日第三小法廷判決（民集５４巻６号１８４８頁）も， 「商 標法4条1項15号にいう「他人の業務に係る商品又は役務と混同を生ずるおそれ がある商標」には，当該商標をその指定商品又は指定役務（以下「指定商品等」と いう。 使用したときに，当該商品等が他人の商品又は役務（以下「商品等」とい ）に う。 に係るものであると誤信されるおそれがある商標のみならず，当該商品等が右 ） 他人との間にいわゆる親子会社や系列会社等の緊密な営業上の関係又は同一の表示 による商品化事業を営むグループに属する関係にある営業主の業務に係る商品等で あると誤信されるおそれ（以下「広義の混同を生ずるおそれ」という。 ）がある商標 を含むものと解するのが相当である。けだし，同号の規定は，周知表示又は著名表 示へのただ乗り（いわゆるフリーライド）及び当該表示の希釈化（いわゆるダイリ ューション）を防止し，商標の自他識別機能を保護することによって，商標を使用 する者の業務上の信用の維持を図り，需要者の利益を保護することを目的とするも のであるところ，その趣旨からすれば，企業経営の多角化，同一の表示による商品 化事業を通して結束する企業グループの形成，有名ブランドの成立等，企業や市場 の変化に応じて，周知又は著名な商品等の表示を使用する者の正当な利益を保護す るためには，広義の混同を生ずるおそれがある商標をも商標登録を受けることがで きないものとすべきであるからである」とするとおりである。 イ 引用商標２及び「和幸」に全国的な周知，著名性が認められること 「和幸」の文字は極めて高度な識別力を有し，取引者，需要者に対し商品又は役 13 務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものであるところ，引用商標２ 中の「とんかつ」の文字部分は，同商標の指定役務の対象そのものを表す語にほか ならず，何ら出所識別標識としての称呼及び観念は生じないものである。そうであ れば，引用商標２からは「トンカツワコウ」のみならず「ワコウ」の称呼及び観念 をも生じるものであり，引用商標２全体に周知，著名性が認められるのであれば， その要部というべき「和幸」の文字部分にはより一層周知，著名性が集約されると 考えるのが極めて自然な判断というべきである。 また，引用商標２は，同商標を使用した店舗を原告らが全国展開していることに 加え，日本全国で販売される雑誌に掲載され（甲５２） ，また，原告和幸商事は，我 が国のプロサッカー機構であるＪリーグディビジョン１（以下「Ｊ１」という。 ）の 上位ランクに位置する川崎フロンターレの公式スポンサーとして引用商標２を同チ ームのアップシャツの前面中央部分に掲載し，かつ，これがテレビ放映されるなど （甲４０） 全国規模で広く宣伝広告されたことにより，その周知，著名性の範囲は ， 日本全国に及ぶというべきである。 このような「和幸」の文字の全国的な周知，著名性を前提とすれば，取引者，需 要者をして，かかる「和幸」の文字において共通する商標を使用する原告らと被告 との間に，何らかの緊密な営業上の関係又は同一の事業グループに属する関係にあ ると誤信させるおそれ（広義の混同のおそれ）は極めて高いというべきである。 ウ 本件商標と引用商標２との役務の関連性が強固なものであり，取引者，需要 者も共通すること 本件商標は，その指定役務を「飲食物の提供」とするものであり，引用商標２の 指定役務である「とんかつ料理を主とする飲食物の提供」を包含しており，両者の 指定役務の関連性は極めて強いものである。さらに，本件においては，本件商標か ら派生した商標と思われる参考商標２が，被告により豚カツ料理店の名称として使 用されているという取引の実情を最大限考慮すべきであり，かかる取引の実情に鑑 みると，本件商標は「とんかつ料理」と密接に結び付く商標であるといえ，引用商 14 標２との役務の関連性はより強固になるということができる。このように，本件商 標と引用商標２との役務の関連性が極めて強固なものであることからすれば，その 取引者，需要者も完全に共通するものであり，そのような取引者，需要者の視点に 立った場合に， という文字において共通する商標を使用する原告らと被告と 「和幸」 の間に，何らかの緊密な営業上の関係又は同一の事業グループに属する関係にある と誤信されるおそれ（広義の混同のおそれ）は極めて高いというべきである。 エ まとめ 以上のとおり，本件においては明らかな「混同のおそれ」が認められるのである から，本件商標登録は商標法4条1項15号に違反するものとして無効であるとい うべきであって，これと異なる本件審決の判断には，判例違反及び同号の解釈を誤 った違法がある。 ２ 被告の反論 引用商標等に係る取引の実情について」 認定・判断の誤り (1) 「本件商標， の （取 消事由１）に対して ア 被告が本件商標を使用しているとの事実認定について 原告らは，被告が本件商標の登録査定時までに本件商標を使用した事実はないと 主張する。しかしながら，被告は，本件審判において，被告が本件商標の登録査定 時までに本件商標を使用した事実を示す証拠を提出済みである。原告らの主張は， この点を見落とした誤った前提に依拠したものであり，失当である。 また，原告らは，本件商標の使用の事実が認められたとしても，本件商標の使用 は，別件和解の趣旨に反するなどの点で，違法であることが明らかであるから，商 標法上の使用として保護されるべきでない旨の主張をする。しかしながら，上記主 張は，本件審決において，無効理由の追加として認められなかった商標法4条1項 １９号に係る主張を実質的に繰り返すものにほかならず，不当であるほか，別件和 解の趣旨や本件訴訟に至る経緯等に照らしても，事実を全く踏まえることのない主 張であるから，いずれにしても失当である。 15 一般需要者が本件３社ないし複数の別会社により経営されている事実を認識 イ していることが必要である旨の判断について 原告らの主張は， 一定の何人（なにびと，なんぴと）かの商品の識別標識である 「 という点において周知でなければならないものの，現実にそれが何人であるかまで 明確に認識されることは必ずしも必要ではない」などとする裁判例（前掲東京高裁 を事案の異なる本件に当てはめた誤りがあり， ん 平成１４年１１月２８日判決） 「と かつ和幸」の名称又は「和幸」の文字を含む名称の豚カツ料理店が本件３社その他 複数の経営主体によって運営されているとの本件にかかる実態を何ら踏まえないも のである点で失当である。確かに， んかつ和幸」の名称又は「和幸」の文字を含 「と む名称の豚カツ料理店が１つの経営主体によってのみ運営されているのであれば， 当該名称が広く知られていればその運営主体に係る役務を表示するものと認識され ることもあり得るが，本件のように， んかつ和幸」の名称又は「和幸」の文字を 「と 含む名称の豚カツ料理店が本件３社を含む複数の主体によって運営されている場合 には，当該名称そのものが広く知られていたとしても，それが複数の運営主体のい ずれに係る役務の提供を表示するかについてまで広く知られていなければ，特定の 運営主体に係る役務の提供を表示するものとして広く知られていると認めることは できない（東京高裁平成１４年１２月２５日判決・判例時報１８１７号１３５頁参 照） 。なぜなら，本件役務に係る取引者，需要者にとって， 「とんかつ和幸」の名称 又は「和幸」の文字を含む名称のとんかつ料理店が，本件３社ないし複数の別会社 のいずれかにより経営されていることが広く知られていなければ，複数の運営主体 のうち特定の運営主体を識別して当該名称と当該特定の運営主体を結び付けること ができないからである。 したがって，本件審決が裁判例に反して要件を加重したなどとする原告らの主張 は，本件審決を正解しておらず，失当である。 (2) 商標法4条1項11号該当性の判断の誤り（取消事由２）に対して ア 原告らの「和幸」の文字部分の識別力及び「いなば」の文字部分の識別力の 16 主張は，いずれも誤っており，両文字部分の識別力は， 「和幸」部分については原告 らが主張するような高度のものはなく， 「いなば」 分については原告らが主張する 部 ように弱いというわけではなく，本件商標は一定程度の識別力のみを有する両部分 が結合して初めて格段の識別力が生ずるものというべきである。したがって，本件 商標が一体不可分の造語として「イナバワコウ」の称呼のみが生じるとした本件審 決の判断に誤りはない。 イ 「和幸」の識別力について (ｱ) 造語であるから｢和幸｣が高度の識別力を有するとの点につき 確かに「和幸」の文字は造語であるが，以下のとおりの様々な意味を有するあり ふれた漢字の「和」と「幸」の二文字を並べた造語である。広辞苑第六版（乙１２） 「和」とは， @「仲良くすること。 A「二つ以上の数・式などを加えて によれば， 「 」 得た値。 ，B「 （大和国の意味）?日本。倭。?日本製・日本風・日本語などの意を 」 表す。?大和国の略。 「さいわい。しあわせ。 や「 一説に， 」とあり， 「幸」とは， 」 （ 朝鮮語の sal（矢）と同源。矢の霊力をサチといい，さらに矢の獲物，転じて幸福 をもいうようになったとする）@獲物を取る道具。A漁や猟に獲物の多いこと。ま たその獲物。」とあり，様々な意味がある。そして，両文字を並べた「和幸」は，業 種を問わず会社名，店名等で広く用いられている（甲６９） 例えば，東京都豊島区 。 の懐石料理店の「和幸」は，ミシュランの２つ星を獲得した日本及び世界で高名な 店舗であるが 甲８２， ８６の１〜４） この店名は， 甲 「人の和を重んじ， の幸， 山 （ ， 海の幸の恵みに感謝したい」との思いから採択した旨が説明されている（甲８６の ４）等， 「和幸」の文字は様々な経緯から選択されているものであり，特に飲食店に おいては全国に「和幸」の文字を屋号や店名に持つ店舗が多く，最も広く用いられ ている文字でもある。 以上からすれば，飲食店の屋号や店名に一般的・普遍的に採択されている「和幸」 の文字について，造語であるとの一事をもって高度の識別力を有するとする原告の 主張は，飲食業界の実情に全くそぐわない牽強付会の主張というほかない。 「和幸」 17 の文字は，一般に特定の観念と結び付くものでも，特定の印象を与えるものでもな く，飲食店についていえば，識別力がないか極めて弱いというべきである。 (ｲ) 原告らの広告宣伝により｢和幸｣の識別力が高まったとする点につき 原告らが，その販促活動や広告宣伝活動を示すものとして提出する各書証（甲３ ８，甲３９，甲４９〜５４）を検討しても， んかつ和幸」ないし「和幸」の文字 「と をもってそれが原告らの業務に係るものとして周知著名性を獲得したことの根拠と はならない。これらの書証においては，引用商標２と原告らの社名表示とを併記し 被告及び協和を区別ないし明示することなく｢と ているものではないので，原告ら， んかつ和幸｣ないし｢和幸｣を紹介するものにすぎず，これら｢とんかつ和幸｣ないし ｢和幸｣の名称ないし文字を有する豚カツ料理店が原告らにより経営されるものであ るとの事実が取引者，需要者に知られていることを示すものではない。また，甲４ ９の１０，１２〜１４の雑誌記事には，引用商標２と原告和幸商事の社名表示とが あるが，本件商標の登録査定時より後の事情である。 ウ 「いなば」の識別力について 原告らの主張は， の文字部分が平仮名表記しているものであることを何 「いなば」 ら考慮していない点で失当である。すなわち，通常漢字で表記する文字をわざわざ 平仮名で表記した場合は，その平仮名部分の印象が強くなり，その結果，それに続 く文字あるいはその前の文字との結合の印象が強くなる場合が少なくない。 えば， 例 「平易にいう。やわらげていう。」ことを「仮名に言う」 広辞苑第六版。乙１８） （ というように，漢字をわざわざ平仮名で表記する場合には，その表記により，やわ らかいあるいはくっきりした印象を与え，音読しやすくする等の効果を有するもの である。 更に氏姓あるいは地名に結び付けてその識別力を論じる原告らの主張は， 殊 裏付けを欠くものというほかない。 エ まとめ 以上のとおりであるから，本件商標は，ありふれた氏や地名を直ちに想起させる ものとはいえず，一定の識別力を有することが明らかな平仮名「いなば」と飲食店 18 名としては普遍かつ一般的であり，特定の観念と結び付くものではなく識別力がな いか極めて弱い「和幸」とからなるものと解されるべきである。したがって，分離 観察が許容される場合でないことは明らかであり，本件商標から，構成文字全体に 対応した「イナバワコウ」の一連の称呼のみが生じるとし，本件商標と引用商標と は，外観，観念及び称呼のいずれの点においても相紛れるおそれのない非類似の商 標とした本件審決の判断に誤りはない。 (3) 商標法4条1項15号該当性の判断の誤り（取消事由３）に対して ア 引用商標２の構成全体として一定の周知著名性が認められるとしても，その ことから直ちに｢和幸｣の文字部分の周知著名性が導かれるものではない。原告らの 主張は，この点を無視して，十分な根拠を示すことなしに，｢和幸｣の文字部分に周 知著名性が集約されるなどとして｢和幸｣の周知著名性を導き，それを前提に商標法 4条1項15号の適用を主張するものであって，失当である。 イ ｢和幸｣の文字部分の周知著名性が認められないこと の文字部分が極めて高度な識別力を有するという前 引用商標２において， 「和幸」 提が， 和幸｣という名称の使用の実情に照らして誤りであることは， 記(1)イで明 ｢ 前 らかにしたところである。そして， んかつ」の文字部分についてみると，料理名 「と の表記には一般に識別力がないとしても，豚カツを平仮名表記にすることによって 強い印象を与えることは， 「いなば」が平仮名表記された場合と同様である。引用商 標２について， んかつ」のみを取り出せば識別力が弱いかもしれないが，それが 「と と結合することによって表記全体で強い識別力を持つことになる。 「和幸」 さらに， 引用商標２の構成をみると， ゴシック体で □」 和｣｢幸｣と縦一列に配した上で， ｢ 太 「 最上部の「□」の内部に２段組で上段に「とん」 段に「かつ」の各文字を太字で ，下 記し，図形と文字を組み合わせたものとなっている。このような引用商標２の構成 からすると，その全体が見る者に鋭い印象を与えることは明らかであり，この観点 引用商標２はその全体の構成において識別力を有することが裏付けられる。 からも， したがって，引用商標２の全体を離れて，その一部分にすぎない「和幸」の文字 19 部分に周知性が集約されるとの原告らの主張は，全く根拠を伴わない空論にすぎな い。 ウ 広義の混同のおそれの有無は本件商標と引用商標２とで考慮されるべきこと 以上からすると，混同のおそれの有無は，本件商標と引用商標２とについて判断 されるべきであって，本件商標とそれ自体では十分な識別力を有しない｢和幸｣の文 字部分との間でなされるべきではない。そうすると，原告らの引用する前掲最高裁 平成１２年７月１１日第三小法廷判決が示した広義の混同のおそれの判断基準でい う「他人の表示」とは，引用商標２にほかならず，本件商標と引用商標２は相紛れ るおそれのない非類似の商標である。また，引用商標２が少なくとも関東地方で周 知著名であったとしても，引用商標２は， んかつ」及び「和幸」といういずれも 「と 一般的に用いられ，独創性の程度及び識別力が弱い２つの語を結合させ，しかも， 「とんかつ」部分を枠囲み（□）の中に記載するという特徴的な形態を採ることに よって，初めて全体の構成において周知著名性を獲得しているものである。そうす ると，本件商標と引用商標２に係る役務及びその取引者，需要者に共通性が認めら れるとしても，本件商標の指定役務の取引者，需要者において普通に払われる注意 力を基準として総合的に判断すれば，本件商標を用いる被告と引用商標２を用いる 原告らとの間に緊密な営業上の関係等があるものと誤信させるおそれがあると認め ることはできない。 エ まとめ 以上のとおりであるから， 「和幸」の文字部分に周知著名性を認めず，引用商標２ と本件商標との間で広義の混同が生じるおそれがあるとはいえないとした本件審決 の判断に誤りはない。 当裁判所の判断 第４ 当裁判所は，原告ら主張の取消事由は，いずれも失当であると判断する。その理 由は，以下のとおりである。 引用商標等に係る取引の実情について」 認定・判断の誤り １ 「本件商標， の （取 20 消事由１）について (1) 本件商標，引用商標等に係る取引の実情について 証拠（甲１〜５，７，２１〜２３，５０〜５３，６１，６７，７０〜７４，８２， ２５５。枝番を含む。 ）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実を認めることができ る。 ア 原告ら 昭和３３年１０月，Ａが原告和幸商事を設立し，川崎駅ビル内に「とんかつ和幸 川崎本店」を開店し， んかつ和幸」の店名を使用するようになった。同店名中の 「と 「和幸」の文字は，Ａが通称としていた「Ａ’」の「和」の文字と，Ａの友人であっ たＢ（以下「Ｂ」という。 ）の「幸」の文字から選択したものである。 原告和幸商事は，グループ会社として，昭和３９年に原告株式会社東邦事業を， 昭和４２年に原告和幸フーズ株式会社を設立した。 原告らは，当初，協和と共に「とんかつ和幸」の表示を使用していたが，一般需 要者が混同するおそれがあるのではないかと危惧し，昭和５３年から引用商標２の 使用を開始し，その後，既存の店舗についても当該商標を統一的に使用してきた。 そして，役務商標制度の導入に係る商標法の一部を改正する法律（平成３年法律第 ６５号）の施行後である平成４年８月２５日，原告らは，引用商標２，３につき特 例商標登録出願をし，平成８年１２月２５日，商標登録（重複登録）を受けた。 平成１１年頃から一般の新聞， ポーツ新聞， ジオ等の広告を行い， ス ラ 原告らは， 平成１８年７月には，原告らの店舗がテレビ番組で紹介された。平成１９年２月か らはＪ１及びヤマザキナビスコカップにおける川崎フロンターレのアップシャツス ポンサーとなり，対象試合の選手らが着用するアップシャツ，ジャージ及びウィン ドブレーカーの胸部分に原告らのロゴ（ 「とんかつ和幸」からなり，引用商標２にお いて縦一列に配置された「□」 「幸」を横一列に配置したもの。 「和」 ）が表示され， その試合がテレビ中継された。また，平成１９年発行の「町田相模原 Walker07-08」 及び同年１１月発行の「おとなの週末」２００７年１１月号には，原告らの店舗を 21 紹介する記事が掲載された。 原告らは，平成１９年時点において，関東地方の２０７店舗（東京都８９店舗， 神奈川県４９店舗，埼玉県３１店舗，千葉県２７店舗，茨城県７店舗，群馬県及び 栃木県各２店舗）を含め全国２４の都道府県に２７２店舗（豚カツ惣菜店を含む。 ） を有しているが，これらの店舗においては引用商標２が表示されている。 イ 協和 昭和３２年５月，ＡとＢは，共同で株式会社ステーションパーラーを設立し，数 寄屋橋ショッピングセンター内で軽食喫茶「ステーションパーラー」の経営を始め た。株式会社ステーションパーラーは，昭和３３年１１月，上記「ステーションパ ーラー」を「キッチン和幸」の名称に変更し，さらに，昭和３５年， んかつ和幸」 「と の名称に変更し，豚カツ料理店としての営業を開始した。昭和３８年，株式会社ス テーションパーラーは協和映画株式会社を吸収合併し，商号を「協和株式会社」に 変更した。 協和は，平成４年９月１４日，引用商標１につき特例商標登録出願をし，平成８ 年１２月２５日，商標登録（重複登録）を受けた。 協和は，平成２１年現在，東京都内及び千葉県内において，引用商標１を使用し て９店の豚カツ料理店を経営している。 ウ 被告 被告は，昭和５１年５月３１日，協和の専務取締役であったＣ（Ｂの義弟）が協 和から独立する形で設立され，同年９月，和幸商事の了解も得た上，小田急百貨店 町田店内に豚カツ料理店「とんかつ和幸町田小田急店」 開店して， んかつ和幸」 を 「と の名称を使用するようになった。 被告は，平成４年９月３０日，参考商標１につき，特例商標登録出願をし，平成 ８年１２月２５日，商標登録（重複登録）を受けたが，同登録は，平成１８年１１ 月２９日存続期間満了を原因として，平成１９年８月８日抹消登録された。 被告は，平成２１年現在，全国において，参考商標２及び「いなば和幸」の表示 22 を使用して６１店のレストラン及び１５の惣菜店を経営している。 エ その他の事業主体による「和幸」の表示の使用 証拠（甲６９，８２，８４〜１４４。枝番を含む。 ）によれば，平成２０年１１月 ２８日発行の ミシュランガイド東京」に２つ星の懐石料理店「和幸」 紹介され， 「 が 「人の和を重んじ，山の幸，海の幸の恵みに感謝したい」 店名にはそん そこには「 。 な思いが込められている」との記載があるほか，いずれも本件登録査定（平成２０ 年６月３日） の調査に基づくものではあるが，和幸」 旬彩処和幸」 味処和幸」 後 「 「 ， 「 ， ， 「郷土日本料理和幸」「和幸軒」「ビストロ和幸」「和幸寿司」「和幸食堂」等， ， ， ， ， 「和幸」の表示を含む店名の飲食店が全国に多数存在することが認められる。そし て，上記の状況が本件登録査定の前後で大きく変動したことをうかがわせる事情は 認められないから，本件登録査定前においても同様の状況であったものと推認され る。 オ 別件和解 原告和幸商事は，平成４年１２月３日，被告に対し， んかつ和幸」「和幸」の 「と ， 名称の使用禁止，謝罪広告及び損害賠償等を求める訴えを東京地方裁判所に提起し た（同裁判所平成４年（ワ）第２１４４５号事件） 。同訴訟において，平成６年９月 ２０日，下記内容の和解が成立した。 記 「一 被告（判決注：本件被告）は，原告（判決注：本件原告和幸商事）に対し， 「月刊食堂」一九九二年一〇月号の記事において，取材に応ずる際の不手際から， あたかも被告代表者が「とんかつ和幸」の創業者であるかのような記述等不相当な 表現が生じたことに関し，陳謝の意を表する。 二 被告は，原告に対し，平成八年一〇月末日限り，被告の営業するとんかつ 屋の表示である「とんかつ和幸」に冠を付する等，原告の表示である「とんかつ和 幸」と明確に区別できる表示（以下， 新表示」という。）に変更する。右冠等は， 「 「本家」「元祖」など，被告が原告の本家であると誤解されるような表現であって ， 23 はならない。よって，原告は，被告に対し，被告が，従来及び右変更に至るまで， とんかつ屋としての「和幸」「とんかつ和幸」の表示を用いて営業していることに ， ついて，何らの請求もしない。ただし，被告は，新表示を平成七年三月末日限り， 原告と協議の上決定するものとし，その決定後は，新たに出店するとんかつ屋につ いては，新表示を用いる。 三 原告及び被告は，今後，互いの営業が別経営であることを第三者に対し常 に明確にするよう努めるものとする。ただし，原告は，被告が通常の使用の態様で 商号として「和幸株式会社」を使用することについては異議をとどめない。……」 (2) 原告は，@被告のメニュー表（甲１５０の２，甲１５０の３）に記載された 「いなば和幸」は，被告がその店舗において使用する参考商標２の単なる略称とし て便宜的かつ部分的に用いられたにすぎず， を商標として 使 被告が「いなば和幸」 「 用」したものとは評価し得ない，A被告が平成１８年ころ作成したとする会社案内 （甲１５１の２）についても，これは本件役務の取引者，需要者に頒布されたもの とはいえず，商標としての「使用」には当たらない，B被告が本件商標自体を店舗 表示として使用した事実を示す証拠とする甲１５４〜２２８についても，その作成 時期は本件基準時以降である，C被告店舗が入店する商業施設のフロアマップにつ いても，その作成主体は当該施設の管理者であるなどと指摘して，本件審決が， 「と んかつ料理の提供」との関係で，被告が参考商標１，２あるいは本件商標を使用し てきたと認定し（２７頁２０〜２１行）「和幸」の文字を被告のみならず複数の者 ， が使用しているから， の文字部分だけでは役務の出所として強く支配的印象 「和幸」 を受けるものではない（２７頁２６〜３２行）としたのは誤りであると主張する。 甲１５０の２，３は，いずれも被告のメニューであるが，甲１５０の２には「い なば和幸特選ランチ」と，甲１５０の３には「いなば和幸 お勧め」との記載があ る。甲１５１の２は，被告が平成１８年に作成した会社案内であるが，その２枚目 には「とんかついなば和幸」との記載がある。甲１５８は，被告が平成２１年６月 に被告桶川店を撮影した写真であるが，同店舗のディスプレイ上部には「いなば和 24 幸」と表示されている。また，甲１５４の２，３，１５５の２，１５７の２，１５ ９の２，１６３の２，１６４の２，１７０の２，１７１の２，１７３の２，１７４ の２，１７７の２，１７８の２，１８１の２，１８４の２，１８５の２，３，１８ ７の２，１８８の２，１９０の２，１９４の２，１９５の２，１９７の２，１９８ の２，２０５の３，２０７の２，２１０の２，２１２の２，２２５の２は，被告の 店舗が入店するテナントビルのフロアマップないしフロアガイドであるが，被告の 店舗について「とんかつ「いなば和幸」， んかついなば和幸」「いなば和幸」と 」「と ， 表示されている。 本件審決がこれらの証拠を挙げて被告が本件商標等を使用してきたと認定した趣 旨は，原告ら以外に，被告も「和幸」の文字を含む表示を被告のメニュー，会社案 内，店舗，被告の店舗が入店するテナントビルのフロアマップ等に使用しており， これらの表示に接した取引者，需要者は，上記「和幸」の表示を被告の役務に係る ものと認識するから，このことが「和幸」の表示の役務出所識別力を弱めているこ の文字部分が原告らの役務の出所である旨を示す識別標識とし とを指摘し， 「和幸」 て強く支配的印象を与えるということはできないことを理由付けるためであると理 解することができる。そして，同一の表示を含む標章を複数の事業主体が使用して いた場合，これに接した取引者，需要者は，共通する表示部分のみでは複数の事業 主体のいずれに係るものであるかを認識することが困難になるから， 「和幸」の文字 を原告らのみならず複数の者が使用している事実を理由に， の文字部分が原 「和幸」 告らの役務の出所である旨を示す識別標識として強く支配的印象を与えるというこ とはできないとした本件審決の認定に，誤りはない。また，上記の意味での「和幸」 の使用は，指定役務「飲食物の提供」に係る取引者，需要者が認識し得る態様であ れば足り，商標法2条3項に規定する「使用」に限定しなければならない理由はな いから，商標としての使用に当たらないことを指摘する原告らの主張は，失当であ り採用することができない。 また，甲１５４〜２２８の作成時期はいずれも本件登録査定（平成２０年６月３ 25 日）後であるが，乙３の１〜９（平成１３年〜同２０年のＯＣＡＴビルのフロアガ イド）によれば，平成１３年以降のフロアガイドにおいても，被告の店舗について 「とんかつ いなば和幸」と表示されており，被告の店舗が入店する他のテナント ビルのフロアガイド等においても，本件登録査定時より前から同様の表示が使用さ れていたことが推認できる。したがって，甲１５４〜２２８の作成時期が本件登録 査定後であることは，上記認定を左右しない。 さらに，原告らは，被告が別件和解後に本件商標を「とんかつ専門店」との具体 的役務との関係で使用したとしたら，被告は，原告らの周知商標の存在や別件和解 の条項の内容を知った上で，不正競争の目的を持って本件商標を使用したものであ ると主張する。同主張が，本件審決についてのいかなる取消事由となるかは明らか ではないが，別件和解の条項は前記(1)オのとおりであり，同条項によれば，被告は 「被告の営業するとんかつ屋の表示である「とんかつ和幸」に冠を付する等，原告 和幸商事の表示である「とんかつ和幸」と明確に区別できる表示（以下， 新表示」 「 という。 変更する」義務を負うものの，本件商標は，原告らが商標権を有する引 ）に 用商標２，３に類似する商標と認めることはできず，また，原告らの業務にかかる 役務と混同を生ずるおそれがある商標と認めることもできないことは，後記２，３ のとおりである。また，被告が不正競争の目的を持って本件商標を使用したと認め るに足りる証拠はない。 原告らの上記主張も採用することができない。 したがって， (3) 原告らは，本件審決が「……「とんかつ和幸」の名称又は「和幸」の文字を 含む名称の豚カツ料理店が本件３社（判決注：原告ら，被告及び協和をいう。 ）ない し複数の別会社により経営されるものであるとの事実が，本件役務に係る取引者及 び需要者に広く知られていると認めることはできず，さらに，本件役務に係る取引 者及び需要者に対し，本件商標の「和幸」の文字部分が，引用商標２の商標権者で ある請求人らの役務の出所である旨を示す識別標識として強く支配的な印象を与え るということはできず……」 （２７頁２６〜３２行） 需 としたのは，取引者， 要者が， 類似性判断や混同の有無の判断の客体となる「他人」についてそれが具体的に誰で 26 あるかを明確に認識する必要はないとするのが最高裁判例の趣旨に反し，分離観察 のための要件を加重するもので，重大な判例違反であると主張する。 確かに，商標法4条1項15号の「他人の業務」における「他人」とは，特定の 何人であるかまで明確にされることは必ずしも必要ではないと解すべきであるが， 本件審決の上記説示は，原告ら以外に複数の事業主体が「和幸」の文字を含む表示 を使用しているから，このことが「和幸」の表示の役務出所識別力を弱めているこ とを指摘する趣旨であり，その説示に誤りがないことは上記(2)のとおりである。し たがって，本件審決の上記説示を，分離観察のための要件を加重するものとか，判 例違反であるということはできず，原告らの主張は採用することができない。 (4) 以上のとおり， 「本件商標，引用商標等に係る取引の実情について」の本件審 決の認定・判断に誤りはなく，原告の取消事由１の主張は理由がない。 ２ 商標法4条1項11号該当性の判断の誤り（取消事由２）について (1) 本願商標と引用商標の外観について ア 本願商標 「いなば和幸」の文字を明朝体で横書き 本件商標は，別紙記載本件商標のとおり， してなるものである。 イ 引用商標 (ｱ) 引用商標１は，別紙記載引用商標１のとおり， んかつ和幸」の文字を毛筆 「と 風の書体で横書きしてなるものである。 (ｲ) 引用商標２は，別紙記載引用商標２のとおり， ゴシック体で □」 和｣｢幸｣ ｢ 太 「 と縦一列に配した上で，最上部の □」 内部に２段組で上段に「とん」 下段に 「 の ， 「か つ」の各文字を太字で表し，図形と文字を組み合わせたものである。 (ｳ) 引用商標３は，別紙記載引用商標３のとおり，２重の正方形枠内に，上から 「とんかつ」の平仮名，恵亭」「和幸」の漢字及び「ＫＥＩＴＥＩ」の欧文字を配 ， したものである。 (ｴ) 引用商標４は，別紙記載引用商標４のとおり， 甲」の漢字を毛筆風の主体 「和 27 で縦書きしてなるものである。 (ｵ) 引用商標５は，別紙記載引用商標５のとおり， ＷＡＫＯ」の欧文字を横書き 「 してなるものである。 「和光」の漢字を毛筆風の書体 (ｶ) 引用商標６は，別紙記載引用商標６のとおり， で横書きしてなるものである。 (ｷ) 引用商標７は，別紙記載引用商標７のとおり，楕円枠内に上から建物図形， 横書きの「ＷＡＫＯ」及び「ＧＩＮＺＡ ＴＯＫＹＯ」の欧文字を配したものであ る。 ウ 以上のとおりであり，その外観を対比すると，本件商標と引用商標１とは， 「和幸」の部分を共通にするものの，左側の「とんかつ」部分と「いなば」部分に おいて異なり，書体も異なっている。本件商標と引用商標２とは， 「和幸」の文字を 共通にするが， 部分においても書体及び横書きと縦書きの違いがあり，かつ， □」 同 「 及びその内部に表された上下２段の「とん」 「かつ」部分と「いなば」部分において 異なっている。そして，本件商標と引用商標３〜７は，外観においては明らかに異 なっている。 (2) 本願商標と引用商標の観念及び称呼について ア 本件商標 本件商標は，平仮名で記載された「いなば」と漢字で記載された「和幸」とから 構成されているが，各文字の大きさ及び書体は同一であって，その全体が等間隔に １行でまとまりよく配置されている。 上記構成のうち， 「いなば」の部分は，氏ないし地名として，一般的には，氏の１ つとしての「稲葉」 甲１９，２０，６５）ないし地名の１つとしての「因幡」 甲 （ （ ６４，６５）の読みを平仮名で表記したものと容易に理解，把握し得るものである （他にも，氏としての「因幡」「稲場」が，また，地名としての「稲葉」「稲場」 ， ， が含まれるものといえる。。 ） 「和幸」については，フリー百科事典ウィキペディア（甲８２）には， ・豚カツ 「 28 屋の名称。以下の３つがあり，別会社である。／・和幸商事株式会社（神奈川県川 崎市川崎区）が運営する， 「とんかつ和幸」／・協和株式会社が運営する， 「とんか つ和幸」／・和幸株式会社（東京板橋区）が運営する， んかついなば和幸」／ ・ 「と 目白所在の懐石料理店「和幸（わこう）。ミシュラン発行の２００８年度版ミシュ 」 ランガイドにて二つ星で掲載される。……」 ／は改行を示す。 と記載されている。 （ ） そして，原告らが前記１(1)アの宣伝，広告を行い，その店舗が雑誌等に紹介された こと，他方， 「和幸」の表示を含む店名の飲食店が全国に多数存在することに照らす 「和幸」の文字を含む名称の豚カツ料理店ないし飲食店 と， 「和幸」の文字からは， を想起させるものであると認められる。 そうすると，本件商標は，取引者，需要者から「いなば」と「和幸」とを結合し たひとまとまりのものとして認識され，その構成文字全体から「いなば（一般的に 「稲葉」の氏ないし「因幡」の地名）に関係した豚カツ料理店ないし飲食店の和 は， 幸」として認識されるものと認められる。また，その構成文字に対応して「イナバ ワコウ」の称呼が生じるものである。 イ 引用商標 引用商標１は， んかつ和幸」の文字を筆書き風に横書きしてなる（ 「とんかつ」 「と の文字に比して「和幸」の文字がやや大きく表されている。 「とんかつ」 ）ところ， の文字部分は当該商標の指定役務の対象である 豚カツ」 認識させるものであり， 「 を 「和幸」の文字からは上記アのとおり「和幸」の文字を含む名称の豚カツ料理店な いし飲食店を想起させるものであると認められるから，全体として「和幸」の文字 を含む名称の豚カツ料理店と認識される。また， んかつ」の文字部分は指定役務 「と の対象そのものを表す語であり，かつ， 「和幸」の文字部分より小さく表されている から，その識別力は極めて弱いものと認められ，その構成全体に対応した「トンカ ツワコウ」の称呼のほか， 「和幸」の部分に対応した「ワコウ」の称呼をも生じるも のと認められる。 引用商標２は，太ゴシック体で「□」｢和｣｢幸｣と縦一列に配した上で，最上部の 29 「□」の内部に２段組で上段に「とん」 段に「かつ」の各文字をデザイン化され ，下 た太字で横書きし，同図形と｢和｣｢幸｣の文字を組み合わせたものであり， □」内に 「 「とん」「かつ」の文字を配した部分は当該商標の指定役務の対象である「豚カツ」 を認識させるものであり， 「和幸」の文字からは上記のとおり「和幸」の文字を含む 名称の豚カツ料理店ないし飲食店を想起させるものであると認められるから，全体 として「和幸」の文字を含む名称の豚カツ料理店と認識される。そして， □」内に 「 「とん」 「かつ」の文字を配した部分は指定役務の対象そのものを表す語であり，そ の識別力は弱いものと認められるから，その構成全体に対応した トンカツワコウ」 「 の称呼のほか， 「和幸」の部分に対応した「ワコウ」の称呼をも生じるものと認めら れる。 引用商標３〜７は，上記アのとおり本件商標と外観においては明らかに異なって いる上，「ワコウ」の称呼を生じる点で共通する部分を有するものの， 「ワコウ」の 称呼を共通するのみでは，下記(3)のとおり本件商標の構成中「和幸」の部分だけを 抽出して引用商標と対比することは許されない以上，本件商標と類似するといえな いことは明らかであるから，観念について検討するまでもない。 (3) 判断 ア 商標法4条1項11号に係る商標の類否は，同一又は類似の商品又は役務に 使用された商標が， 観念， 呼等によって取引者， 要者に与える印象， 需 その外観， 称 記憶，連想等を総合して，その商品又は役務に係る取引の実情を踏まえつつ全体的 に考察すべきものであり，複数の構成部分を組み合わせた結合商標と解されるもの について，商標の構成部分の一部を抽出し，この部分だけを他人の商標と比較して 商標そのものの類否を判断することは，その部分が取引者，需要者に対し商品又は 役務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認められる場合や，そ れ以外の部分から出所識別標識としての称呼，観念が生じないと認められる場合な どを除き，許されないというべきである（最高裁昭和３８年１２月５日第一小法廷 判決・民集１７巻１２号１６２１頁，同平成５年９月１０日第二小法廷判決・民集 30 ４７巻７号５００９号，前掲同平成２０年９月８日第二小法廷判決）。 イ そこで，これを本件についてみると，本件商標は，上記のとおり，取引者， 需要者から「いなば」と「和幸」とを結合したものとして認識され，結合商標に当 たると解されるところ，前半の「いなば」の部分は，氏ないし地名として，一般的 には，氏の１つとしての「稲葉」ないし地名の１つとしての「因幡」の読みを平仮 名で表記したものと容易に理解，把握し得ることは上記のとおりである。そして， 「いなば」の部分は，取引者，需要者から氏ないし地名に由来するものと認識され 「稲葉」 因幡」そのものではなく， るものの，平仮名で表され， ，「 また，指定役務「飲 食物の提供」において一般に用いられている表示であるとも認められない上，後記 のとおり後半部分の「和幸」の識別力が強く支配的であるとは認められないことに 照らすと，本件商標がその指定役務「飲食物の提供」に使用された場合，その構成 に対応して「イナバワコウ」の称呼が，その構成文字全体から「いなば（一般的に 「稲葉」の氏ないし「因幡」の地名）に関係した豚カツ料理店ないし飲食店の和 は， 幸」との観念が，それぞれ生じるものである。したがって， 「いなば」の部分から出 所識別標識としての称呼，観念が生じないというのは相当でない。 後半の「和幸」の部分については， 「和幸」の文字を含む名称の豚カツ料理店ない し飲食店を想起させるものであると認められることは上記(2)アのとおりである。 そ 原告らは， 記１(1)アの宣伝， 告を行っていたことが認められるが， 方， 上 広 他 して， 協和は昭和３５年から，被告は昭和５１年から，それぞれ「とんかつ和幸」の名称 を使用して豚カツ料理店としての営業を開始していること（なお，被告は，別件和 解において「平成八年一〇月末日限り，被告の営業するとんかつ屋の表示である「と んかつ和幸」に冠を付する等，原告の表示である「とんかつ和幸」と明確に区別で きる表示（以下， 新表示」という。 ）に変更する」旨を約したこと伴い，平成８年 「 「いなば和幸」の名称と参考商標２の標章を使用している。，ミシュラ ころからは， ） ン発行の２００８年度版ミシュランガイドで２つ星に評価された懐石料理店 「和幸」 のほか，「和幸」の表示を含む店名の飲食店が全国に多数存在することに照らすと， 31 「和幸」の表示を含む標章に接した取引者，需要者は， 「和幸」の部分のみではいず れの事業主体に係るものであるかを認識することが困難であり， 「和幸」の部分が， 識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認めることはできない。 ウ 以上のとおり，本件商標の構成中， 「和幸」の部分が取引者，需要者に対し役 務の出所識別標識として強く支配的な印象を与えるものと認めることはできず，他 「いなば」の部分から出所識別標識として固有の称呼を生じ，観念を生じ得るの 方， であるから，本件商標の構成中「和幸」の部分だけを抽出して引用商標と対比する ことは許されないというべきである。 そして，本件商標の構成部分全体と引用商標１，２を対比すると，両者は外観上 「和幸」の文字において共通性を見いだし得るにすぎず，また，引用商標１の「と んかつ」の文字部分，及び引用商標２の「□」内に「とん」 「かつ」の文字を配した 部分はいずれも指定役務の対象そのものを表す語からなるものであることから，引 用商標１，２からは「ワコウ」の称呼及び「「和幸」の文字を含む名称の豚カツ料理 店ないし飲食店」の観念が生じるとしても，本件商標からは， 「イナバワコウ」の称 呼及び「いなば（一般的には， 「稲葉」の氏ないし「因幡」の地名）に関係した豚カ ツ料理店ないし飲食店の和幸」の観念しか生じないのであるから，本件商標と引用 商標１，２とは，外観，称呼及び観念のいずれの点においても異なるものである。 したがって，本願商標と引用商標１，２は，役務における出所の誤認混同を生じる おそれはなく，類似しないというべきである。 エ 以上のとおり，本件商標は商標法4条1項11号に該当しないとした本件審 決の判断に誤りはなく，原告らの取消事由２の主張は理由がない。 ３ 商標法4条1項15号該当性の判断の誤り（取消事由３）について (1) 原告らは，当初は協和と共に「とんかつ和幸」の表示を使用していたが，昭 和５３年から引用商標２の使用を開始し，既存の店舗についても当該商標を統一的 に使用してきたこと，平成１１年頃から一般の新聞，スポーツ新聞，ラジオ等の広 告を行い，平成１９年２月からはＪ１及びヤマザキナビスコカップにおける川崎フ 32 ロンターレのアップシャツスポンサーとなり，原告らのロゴ（ 「とんかつ和幸」から なり，引用商標２において縦一列に配置された「□」 「幸」を横一列に配置し 「和」 たもの。が表示されたアップシャツ等を着用した選手たちの試合がテレビ中継され ） るなどしてきたこと， 平成１９年時点において関東地方の２０７店舗 原告らは， （東 京都８９店舗，神奈川県４９店舗，埼玉県３１店舗，千葉県２７店舗，茨城県７店 舗，群馬県及び栃木県各２店舗）を含め全国２４の都道府県に２７２店舗（とんか つ惣菜店を含む。 を有しているが，これらの店舗においては引用商標２が表示され ） ていることは，上記１(1)アのとおりである。上記事実によれば，引用商標２は，遅 くとも本件商標の登録出願の時（平成１９年９月１９日）には，原告らの業務に係 る役務である豚カツ料理の提供を表示する商標として，少なくとも関東地方におけ る取引者，需要者の間には広く認識され，その周知性は登録査定時（平成２０年６ 月３日）においても継続していたものと認められる。 しかしながら，ミシュラン発行の２００８年度版ミシュランガイドで２つ星に評 価された懐石料理店「和幸」のほか， 「和幸」の表示を含む店名の飲食店が全国に多 数存在し，取引者，需要者は「和幸」の部分のみではいずれの事業主体にかかるも のであるかを認識することが困難であり， 「和幸」 識別標識として強く支配的な印 が 象を与えるものと認めることはできないことは， 記１(3)のとおりである。 上 したが 引用商標２は， 成全体として取引者， 構 って，原告らの役務を表示するものとして， 需要者の間に広く認識されていたと認めることはできても， 「和幸」 部分のみで原 の 告らに係る標識として広く認識されていたと認めることはできない。 本件商標と引用商標２の構成全体とを対比すると， 商標は， 両 (2) そして， 外観， 称呼及び観念のいずれの点においても異なるものであり，役務における出所の誤認 混同を生じるおそれがない非類似の商標であることは，上記２(3)のとおりである。 したがって，被告が本件商標をその指定役務「飲食物の提供」に使用しても，これ に接する取引者，需要者が原告らに係る引用商標２を連想又は想起するものと認め ることはできず，その役務が原告ら又は原告らと緊密な営業上の関係ないし同一の 33 表示による事業を営むグループに属する関係にある営業主の業務に係る役務と混同 を生じるおそれがあるということはできない。 「和幸」に全国的な周知，著名性が認められると主張 (3) 原告らは，引用商標２， する。しかし，引用商標２が全国的に周知であるとしても，本件商標と引用商標２ とが非類似の商標であり，また， 「和幸」のみで原告らに係る標識として広く認識さ れていたと認めることができないことも上記(1)のとおりであるから， 記判断を左 上 右しない。 原告らは，本件商標と引用商標２との役務の関連性が強固であり，取引者，需要 者も共通するから，広義の混同のおそれは極めて高いとも主張する。しかし，本件 商標と引用商標２とは非類似の商標であるから，役務の関連性，取引者，需要者の 共通性を考慮しても，広義の混同のおそれがあると認めることはできない。 (4) 以上検討したところによれば，本件商標は商標法4条1項15号に該当しな いとした本件審決の判断に誤りはなく，原告らの取消事由３の主張は理由がない。 ４ 結論 以上のとおり，原告ら主張の取消事由は全て理由がなく，本件審決にはこれを取 り消すべき違法はない。その他，原告らは， 々主張するが， 縷 いずれも理由がない。 よって，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第３部 裁判長裁判官 田 芝 俊 文 34 裁判官 岡 本 岳 裁判官 子 武 宮 英 35 別紙 本件商標 引用商標１：登録第３２３４２４９号商標 引用商標２：登録第３２３７５３７号商標 引用商標３：登録第３２３７５３８号商標 36 引用商標４：登録第３２６０７５２号商標 引用商標５：登録第３２７５８７７号商標 引用商標６：登録第３２９９０５４号商標 引用商標７：登録第３２９９０５５号商標 37 参考商標１：登録第３２２５６３０号商標 参考商標２ 38 |